College 2 week 3 – Permanent establishment attribution of profits
Wat is een vaste inrichting?
Onderdeel van een bedrijf wat niet meer in Nederland zit
NL heft over wereldwinst en zal het stukje van de VI winst moeten vrijstellen of verrekenen
Activiteit van een entiteit aan de andere kant van de grens
Als je voldoet aan de VI definitie; duurzaamheid (kantoor etc.)
Art. 5 OESO MV
1. Fixed place of business
2. Agency
3. Pillar 1 – digitale bedrijven (Google, FB, Amazon etc.)
1 juridische entiteit, kijken naar de bedrijfseconomische werkelijkheid
Attribution of profits
Where do we stand?
Transfer pricing treatment of Pes
Issues:
- PE is part of a legal entity
- How to deal with interation between HO and PE or between different Pes of one legal
entity?
- No formal agreements possible
, Report of the attribution of profits to PEs
Verdrag heeft artikelen, deze worden uitgelegd in het commentaar. Rechter gaat dan
uitleggen aan de hand van het commentaar (laatste of ten tijde van sluiten verdrag).
Ten tijde van sluiten → statische interpretatie
Meest recente commentaar gebruiken op de tekst van het verdrag → dynamische
interpretatie; NL gekozen
How to apply OECD guidelines versus old jurisprudence?
Nieuw artikel voor winsttoerekening aan VI in 2010
For pre 2010 treaties the ‘old’ regime applies
Dus gebruiken commentaar van voor 2010 dynamisch op verdragen gesloten voor 2010 en
verdragen van na 2010 het nieuwe verdrag en met het nieuwe commentaar
OECD recommendations:
TA is bound to interpret treaties according to last Commentary, irrespective of when the
treaty was concluded
In many countries (incl. NL) however:
- Judges generally follow Commentaries except for interpretation older treaties, extreme
caution towards new Commentaries due to lack of parliamentary justification
- Rule of reason: when the new Commentary is a clarification of what was previously
expressed, the new Commentaries are acceptable (Capital attribution a clarification?)
Introduction
Voor 2010: Relevant business activity approach
Stel: NL aannemer die in het buitenland een haven gaat bouwen. Om die haven te bouwen
had hij een ontwerp, mensen, equipment etc. nodig. 1000 winst beoogd. Enige wat zich in
het land gaat voordoen is dat een paar mensen daar gaan bouwen, het hele ontwerp etc. is
in NL gebeurd. Dus het enige wat in het buitenland zou moeten worden belast zou de
activiteit van de mensen moeten zijn. Het hele plan etc. zou in NL belast moeten worden.
Veel bedrijven gingen vervolgens in NL een project BV neerzetten die de activiteit ging doen.
De approach zei dat je nooit meer winst kon alloceren aan het buitenland dan wat aan die
BV werd gealloceerd.
Na 2010: Functionality seperate entity approach
Kijken of er een separate entiteit in het buitenland is, dan bijv. 50 aan alloceren. Toen
konden PE blokken (de project BVs die ervoor zorgen dat minder winst in het buitenland
werd gealloceerd) werden redelijk achterhaald.
→ is de OECD approach en dient ertoe om winst te alloceren aan de VI alsof die VI een
separate entiteit is
“Functionally Separate Entity Approach”
• Authorized OECD approach (AoA)
• Profits to be attributed to the PE are the profits which a PE would have earned
• if it were a distinct and separate enterprise
• performing the same or similar functions under the same or similar conditions
“Force of Attraction” Rule explicitly rejected
, AoA approach implies that profit can be allocated to the PE even when the entity as a whole
is not making profits (this also works the other way around).
Functionally separate entity approach – two steps
Two-step analysis under the AoA:
Step 1: hypothesize PE as a distinct and separate enterprise – functional & factual analysis
according to OECD TP guidelines
Wat zijn de functies, risico’s en assets in de VI
Step 2: determine profits of hypothesize distinct and separate enterprise based upon a
comparability analysis – applying by analogy art. 9 tools.
Wat is de juiste TP waarde daarvoor
2 hoofdstukken:
1. P&L winst- en verliesrekening
2. Hoe maak je de balans
Stap A:
Stage 1
In een VI heb je 2 soorten transacties: met derden of met hoofdhuis
Deze stap zegt: kijken naar de activiteiten met derden, je kunt ervan uitgaan dat deze
zakelijk zijn
Wat is een vaste inrichting?
Onderdeel van een bedrijf wat niet meer in Nederland zit
NL heft over wereldwinst en zal het stukje van de VI winst moeten vrijstellen of verrekenen
Activiteit van een entiteit aan de andere kant van de grens
Als je voldoet aan de VI definitie; duurzaamheid (kantoor etc.)
Art. 5 OESO MV
1. Fixed place of business
2. Agency
3. Pillar 1 – digitale bedrijven (Google, FB, Amazon etc.)
1 juridische entiteit, kijken naar de bedrijfseconomische werkelijkheid
Attribution of profits
Where do we stand?
Transfer pricing treatment of Pes
Issues:
- PE is part of a legal entity
- How to deal with interation between HO and PE or between different Pes of one legal
entity?
- No formal agreements possible
, Report of the attribution of profits to PEs
Verdrag heeft artikelen, deze worden uitgelegd in het commentaar. Rechter gaat dan
uitleggen aan de hand van het commentaar (laatste of ten tijde van sluiten verdrag).
Ten tijde van sluiten → statische interpretatie
Meest recente commentaar gebruiken op de tekst van het verdrag → dynamische
interpretatie; NL gekozen
How to apply OECD guidelines versus old jurisprudence?
Nieuw artikel voor winsttoerekening aan VI in 2010
For pre 2010 treaties the ‘old’ regime applies
Dus gebruiken commentaar van voor 2010 dynamisch op verdragen gesloten voor 2010 en
verdragen van na 2010 het nieuwe verdrag en met het nieuwe commentaar
OECD recommendations:
TA is bound to interpret treaties according to last Commentary, irrespective of when the
treaty was concluded
In many countries (incl. NL) however:
- Judges generally follow Commentaries except for interpretation older treaties, extreme
caution towards new Commentaries due to lack of parliamentary justification
- Rule of reason: when the new Commentary is a clarification of what was previously
expressed, the new Commentaries are acceptable (Capital attribution a clarification?)
Introduction
Voor 2010: Relevant business activity approach
Stel: NL aannemer die in het buitenland een haven gaat bouwen. Om die haven te bouwen
had hij een ontwerp, mensen, equipment etc. nodig. 1000 winst beoogd. Enige wat zich in
het land gaat voordoen is dat een paar mensen daar gaan bouwen, het hele ontwerp etc. is
in NL gebeurd. Dus het enige wat in het buitenland zou moeten worden belast zou de
activiteit van de mensen moeten zijn. Het hele plan etc. zou in NL belast moeten worden.
Veel bedrijven gingen vervolgens in NL een project BV neerzetten die de activiteit ging doen.
De approach zei dat je nooit meer winst kon alloceren aan het buitenland dan wat aan die
BV werd gealloceerd.
Na 2010: Functionality seperate entity approach
Kijken of er een separate entiteit in het buitenland is, dan bijv. 50 aan alloceren. Toen
konden PE blokken (de project BVs die ervoor zorgen dat minder winst in het buitenland
werd gealloceerd) werden redelijk achterhaald.
→ is de OECD approach en dient ertoe om winst te alloceren aan de VI alsof die VI een
separate entiteit is
“Functionally Separate Entity Approach”
• Authorized OECD approach (AoA)
• Profits to be attributed to the PE are the profits which a PE would have earned
• if it were a distinct and separate enterprise
• performing the same or similar functions under the same or similar conditions
“Force of Attraction” Rule explicitly rejected
, AoA approach implies that profit can be allocated to the PE even when the entity as a whole
is not making profits (this also works the other way around).
Functionally separate entity approach – two steps
Two-step analysis under the AoA:
Step 1: hypothesize PE as a distinct and separate enterprise – functional & factual analysis
according to OECD TP guidelines
Wat zijn de functies, risico’s en assets in de VI
Step 2: determine profits of hypothesize distinct and separate enterprise based upon a
comparability analysis – applying by analogy art. 9 tools.
Wat is de juiste TP waarde daarvoor
2 hoofdstukken:
1. P&L winst- en verliesrekening
2. Hoe maak je de balans
Stap A:
Stage 1
In een VI heb je 2 soorten transacties: met derden of met hoofdhuis
Deze stap zegt: kijken naar de activiteiten met derden, je kunt ervan uitgaan dat deze
zakelijk zijn
