Artikel 8
BV A mag op grond van het voorzichtigheidsbeginsel van goed koopmansgebruik
(art. 3.25 Wet IB 2001 jo. 8 Wet Vpb 1969) rekening houden met de verminderde
solvabiliteit door haar vordering op GmbH Z ten laste van de winst af te waarderen
tot nihil.
Voor GmbH Z verandert er niks. Op grond van het Fokker-arrest is een vrijval van de
schuld alleen toegestaan indien vaststaat of zo goed als zeker is dat de schuld niet
meer hoeft te worden voldaan. Daarvan is in casu geen sprake/de feiten zoals
geschetst geven daartoe geen aanleiding.
Op grond van het behoevencriterium van HR Fokker II staat de schuld bij de BV te
boek voor de nominale waarde. Op grond van dit criterium bestaat er namelijk
slechts aanleiding om een schuld op een lager bedrag te waarderen dan de nominale
waarde zodra vaststaat of zo goed als zeker is dat de schuldenaar niet of niet
volledig behoeft te voldoen.
Artikel 10a
- Gaat om de behandeling van EV en VV
- Schuldenaar in Nederland gevestigd? Dan mogelijk rente aftrekbaar
- Wat voor lening?
o Banklening 10a niet van toepassing, misschien wel 15b of hybride
mismatches
o Groepslening in eerste instantie 10a, vervolgens mogelijk ook 12aa
of 15b
Volgorde van de wet!
Verbonden lichaam = minimaal 1/3e van de aandelen
- Dividend? Kapitaalstorting? Acquisitie? lid 1 sub a, b of c
- Tegenbewijsregeling van lid 3
o Sub a: de schuld EN de rechtshandeling in overwegende mate
zakelijke overwegingen.
Men moet dit aannemelijk maken
Dubbele zakelijkheidstoets
Wat is zakelijk? Zakelijk in artikel 10a is wat anders dan bij de
fusiefaciliteit
Zakelijk in de zin van 10a = niet fiscale overwegingen
(gaat om misbruiksituaties)
Zakelijk einddoel niet doorslaggevend, de weg er naar toe
mag geen fiscale ingevingen hebben daarom dubbele
zakelijkheidstoets
Kasrondjes zijn niet zakelijk: in het Mauritius arrest
oordeel de HR dat een Zuid-Afrikaanse
moedervennootschap het geld onzakelijk had omgeleid
door het geld als kapitaal te storten in een
taxhavendochter (op Mauritius) die vervolgens het geld
uitleende aan het acquirerende Nederlandse
groepsonderdeel.
Het tussenschuiven van Nederland is niet per direct
onzakelijk HR Italiaanse Beursvennootschaparrest
, Financieringsbehoefte vanwege een externe acquisitie is
wel zakelijk
o Sub b: als bij de ontvanger van de rente (schuldeiser) een naar
maatstaven redelijke heffing is (10% effectief), dan wordt de bewijslast
omgedraaid.
- Samenwerkende groep ook onder het bereik van artikel 10a lid 6
- Indien artikel 10a niet mogelijk, wellicht fraus legis wel mogelijk (Credit
Suisse).
Artikel 12aa
- Is hier een mismatch die een voordeel veroorzaakt? (voordeeleis)
o Voordeel kan zijn:
Dubbele aftrek (art 12ac lid 1 sub c)
Aftrek zonder betrekking in de heffing (art 12ac lid 1 sub a)
- Wordt het fiscale voordeel al op basis van een andere bepaling ongedaan
gemaakt (par 6.4.2)? Bijvoorbeeld:
o Artikel 13 lid 17
o Artikel 15e lid 9
- Zo niet, komt de betaling van de vergoeding/betaling in Nederland in aftrek?
o Aftrek geweigerd op basis van de primaire regel, met name artikel
12aa. Dan moet je goed kijken welke situatie van artikel 12aa van
toepassing is (zie lid 1).
o Vervolgens eventueel verwijzen naar verdere voorwaarden en
begripsbepalingen
- Wordt de vergoeding/betaling in Nederland ontvangen?
o Nederland belast op basis van de secundaire regel van artikel 12ab de
vergoeding/betaling, maar alleen als een ander land de
vergoeding/betaling niet in aftrek beperkt (in relatie tot niet EU-land)
- Is er een geïmporteerde hybride mismatch (art 12ad)?
- Lid 2 het moet wel binnen het concern zijn
o Gelieerdheid (artikel 12ac lid 2) = 25%
- Onderdeel a: financieel instrument. Onderscheid EV en VV.
- Onderdeel b: hybride lichaam. Transparant of fiscaal zelfstandig. Vergoeding
of betaling aan een hybride lichaam.
- Onderdeel c: vaste inrichting. Zonder betrekking in de heffing. Verschil in
toerekening.
- Onderdeel d: vaste inrichting. Buiten beschouwing blijvende vaste inrichting.
- Onderdeel e: hybride lichaam. Vergoeding of betaling door een hybride
lichaam.
- Onderdeel f: vaste inrichting. Aftrek zonder betrekking in de heffing.
- Onderdeel g: dubbele aftrek.
- Lid 3 als er een dubbele heffing plaatsvindt, dan moet dit in mindering
worden gebracht.
- Nederland staat van betaler? artikel 12aa
- Nederland staat van ontvanger? artikel 12ab
- Nu de mismatch ertoe leidt dat de aftrek zonder betrekking de heffing in
Nederland niet word t belast, zou Nederland de defensive rule moeten
toepassen. Echter kan het ontstane voordeel door de mismatch al uit hoofde
van een andere bepaling worden geneutraliseerd, namelijk door de werking
BV A mag op grond van het voorzichtigheidsbeginsel van goed koopmansgebruik
(art. 3.25 Wet IB 2001 jo. 8 Wet Vpb 1969) rekening houden met de verminderde
solvabiliteit door haar vordering op GmbH Z ten laste van de winst af te waarderen
tot nihil.
Voor GmbH Z verandert er niks. Op grond van het Fokker-arrest is een vrijval van de
schuld alleen toegestaan indien vaststaat of zo goed als zeker is dat de schuld niet
meer hoeft te worden voldaan. Daarvan is in casu geen sprake/de feiten zoals
geschetst geven daartoe geen aanleiding.
Op grond van het behoevencriterium van HR Fokker II staat de schuld bij de BV te
boek voor de nominale waarde. Op grond van dit criterium bestaat er namelijk
slechts aanleiding om een schuld op een lager bedrag te waarderen dan de nominale
waarde zodra vaststaat of zo goed als zeker is dat de schuldenaar niet of niet
volledig behoeft te voldoen.
Artikel 10a
- Gaat om de behandeling van EV en VV
- Schuldenaar in Nederland gevestigd? Dan mogelijk rente aftrekbaar
- Wat voor lening?
o Banklening 10a niet van toepassing, misschien wel 15b of hybride
mismatches
o Groepslening in eerste instantie 10a, vervolgens mogelijk ook 12aa
of 15b
Volgorde van de wet!
Verbonden lichaam = minimaal 1/3e van de aandelen
- Dividend? Kapitaalstorting? Acquisitie? lid 1 sub a, b of c
- Tegenbewijsregeling van lid 3
o Sub a: de schuld EN de rechtshandeling in overwegende mate
zakelijke overwegingen.
Men moet dit aannemelijk maken
Dubbele zakelijkheidstoets
Wat is zakelijk? Zakelijk in artikel 10a is wat anders dan bij de
fusiefaciliteit
Zakelijk in de zin van 10a = niet fiscale overwegingen
(gaat om misbruiksituaties)
Zakelijk einddoel niet doorslaggevend, de weg er naar toe
mag geen fiscale ingevingen hebben daarom dubbele
zakelijkheidstoets
Kasrondjes zijn niet zakelijk: in het Mauritius arrest
oordeel de HR dat een Zuid-Afrikaanse
moedervennootschap het geld onzakelijk had omgeleid
door het geld als kapitaal te storten in een
taxhavendochter (op Mauritius) die vervolgens het geld
uitleende aan het acquirerende Nederlandse
groepsonderdeel.
Het tussenschuiven van Nederland is niet per direct
onzakelijk HR Italiaanse Beursvennootschaparrest
, Financieringsbehoefte vanwege een externe acquisitie is
wel zakelijk
o Sub b: als bij de ontvanger van de rente (schuldeiser) een naar
maatstaven redelijke heffing is (10% effectief), dan wordt de bewijslast
omgedraaid.
- Samenwerkende groep ook onder het bereik van artikel 10a lid 6
- Indien artikel 10a niet mogelijk, wellicht fraus legis wel mogelijk (Credit
Suisse).
Artikel 12aa
- Is hier een mismatch die een voordeel veroorzaakt? (voordeeleis)
o Voordeel kan zijn:
Dubbele aftrek (art 12ac lid 1 sub c)
Aftrek zonder betrekking in de heffing (art 12ac lid 1 sub a)
- Wordt het fiscale voordeel al op basis van een andere bepaling ongedaan
gemaakt (par 6.4.2)? Bijvoorbeeld:
o Artikel 13 lid 17
o Artikel 15e lid 9
- Zo niet, komt de betaling van de vergoeding/betaling in Nederland in aftrek?
o Aftrek geweigerd op basis van de primaire regel, met name artikel
12aa. Dan moet je goed kijken welke situatie van artikel 12aa van
toepassing is (zie lid 1).
o Vervolgens eventueel verwijzen naar verdere voorwaarden en
begripsbepalingen
- Wordt de vergoeding/betaling in Nederland ontvangen?
o Nederland belast op basis van de secundaire regel van artikel 12ab de
vergoeding/betaling, maar alleen als een ander land de
vergoeding/betaling niet in aftrek beperkt (in relatie tot niet EU-land)
- Is er een geïmporteerde hybride mismatch (art 12ad)?
- Lid 2 het moet wel binnen het concern zijn
o Gelieerdheid (artikel 12ac lid 2) = 25%
- Onderdeel a: financieel instrument. Onderscheid EV en VV.
- Onderdeel b: hybride lichaam. Transparant of fiscaal zelfstandig. Vergoeding
of betaling aan een hybride lichaam.
- Onderdeel c: vaste inrichting. Zonder betrekking in de heffing. Verschil in
toerekening.
- Onderdeel d: vaste inrichting. Buiten beschouwing blijvende vaste inrichting.
- Onderdeel e: hybride lichaam. Vergoeding of betaling door een hybride
lichaam.
- Onderdeel f: vaste inrichting. Aftrek zonder betrekking in de heffing.
- Onderdeel g: dubbele aftrek.
- Lid 3 als er een dubbele heffing plaatsvindt, dan moet dit in mindering
worden gebracht.
- Nederland staat van betaler? artikel 12aa
- Nederland staat van ontvanger? artikel 12ab
- Nu de mismatch ertoe leidt dat de aftrek zonder betrekking de heffing in
Nederland niet word t belast, zou Nederland de defensive rule moeten
toepassen. Echter kan het ontstane voordeel door de mismatch al uit hoofde
van een andere bepaling worden geneutraliseerd, namelijk door de werking
