Aantekeningen Onderneming & Contracten
AANTEKENINGEN HOORCOLLEGE
Week 1: contracteren in de basis
Kennisclip 1: wie, wat, waarom & hoe
Contracteren in de basis – belang
- Uitgangspunt: vanuit het perspectief van de ondernemer
- Wie: de ondernemer (vertegenwoordiging rechtspersoon)
- Met wie: contractpartners in verschillende hoedanigheden
- Wat: verschillende contracten
- Waarom: risicoanalyse, perspectief ondernemer (bewijsfunctie en risicoverdeling)
- Hoe: het gebruik van templates en standaardisatie, maar ook maatwerk
Bewijsfunctie:
- Schriftelijk stuk kan worden gebruikt om als bewijs te dienen, je zet je partijbedoeling op
papier
- Je kan bij een geschil daarop terug vallen
Herverdelen van risico’s:
- Denk aan aansprakelijkheid risico’s en betalingsrisico’s
- De wet geeft al een soort van herverdelen, maar die is vaak in het voordeel van de
wederpartij
- De verkoper loopt meer risico’s, want als je de kenmerkende prestatie moet leveren dan
loop jij een groter risico dat daarin fouten worden gemaakt en daarvoor de schade moet
betalen
- De koper hoeft bijvoorbeeld alleen maar te betalen
Wie & wat?
- Wie contracteert met wie?
Bijvoorbeeld ondernemer, consument, inkoper, accountmanager etc.
Zijn het 2 bedrijven of met een consument
Dit bepaalt welke regels van toepassing zijn
- Onderhandelingspositie
Hangt af van de deskundigheid van de partijen
- Voor welke situatie/wat is het doel? kwalificatie contract
overeenkomst van opdracht
Franchiseovereenkomst
Ontwikkelingsovereenkomst
Agentuurovereenkomst
Distributieovereenkomst
(Raam)koopovereenkomst
Licentieovereenkomst
Onderhoudscontract
Je kunt dan kijken of je te maken hebt met aanvullend recht of misschien dwingend recht
Hoe? Fasen sluiten contracten
- Partijen zien een kans om een contract met elkaar te sluiten, waar ze beide beter van worden
– opportunity
- Geheimhoudingsovereenkomst - Non-disclosure agreement
- Letter of intent
- Je verdeeld het contract in verschillende onderwerpen en de wederpartij kan dan een weder
voorstel doen en dan kan je tijdens de onderhandelingen door de term sheet de
onderhandelingen snel kunnen doen - Term sheet
- Contract – moet worden gesloten door een bevoegde vertegenwoordiger
,Aantekeningen Onderneming & Contracten
Contractbeheer
- Contactpersonen vastleggen in overeenkomst
- Onderdeel van contractmanagement
- Ondersteunend niveau bij lopende contracten: inzicht in lopende contracten en afspraken,
up-to-dat informatie, overzichtelijke systemen, overzicht van deadlines
Tips & tricks bij contracteren en insteken van contractsonderhandeling:
- wie schrijft die blijft, neem de leiding, je kunt de bepalingen dan naar jouw hand zetten en je
snapt zelf de bedoeling ervan beter
- Keep it simple, houd simpel taalgebrek (korte zinnen)
- Bewaar concepten en leg achtergronden vast, bewaar ook aantekeningen, emailwisselingen,
telefoongesprekken etc. (Bewijsfunctie bij afwijkende partijbedoeling)
- Wees zacht op de relatie, hard op de inhoud; je wilt de relatie graag behouden met de
wederpartij (maar zet de risico’s wel goed weg)
- Gebruik een doelmatige considerans; beginstuk van het contract(overwegende dat…) geef
hier aan wat de achtergrond van het contract is. Waarom gaan partijen met elkaar om tafel?
Zijn partijen bijgestaan door juristen? (Aansprakelijkheid kun je hier beperken)
- Neem een omschrijving op van de kenmerkende prestatie; leg de plichten van de prestatie
duidelijk uit
- Gebruik een logische volgorde; beschrijf de partijen goed. Voer een check uit of partijen zijn
ingeschreven in het Handelsregister.
- Definieer begrippen; maak begrippenlijst in begrip en leg deze uit voor meer duidelijkheid.
- Gebruik duidelijke teksten en kopjes; vooral bij verschillende documenten (contract,
algemene voorwaarden etc.) vb: aansprakelijkheid staat in meerdere documenten, welk
document is dan het meest relevant?
- Tegenstrijdighedenregeling
Kennisclip 2:
Contracteren – met wie
- Hoedanigheid wederpartij
- Rechtspersoon of natuurlijk persoon
- Rechtspersoon> bestuurder of gevolmachtigde?
En is die persoon wel vertegenwoordigingsbevoegd?
> Mag die persoon binden aan het contract en ook voor de waarde van dat contract?
Met wie: vertegenwoordiging en volmacht
- vertegenwoordiging rechtspersoon: wie contracteert?
- Vertegenwoordiging door bestuur/bestuurders (art. 2:130/240 BW)
- Vertegenwoordiging middels volmacht (art. 3:60 BW)
Vertegenwoordiging door bestuur of bestuurder
- Vertegenwoordiging bestuur/bestuurder (art. 2:130/2:240 BW)
Bestuur gezamenlijk wettelijke beperkingen
Bestuurders individueel statutaire beperkingen
Check het Handelsregister
,Aantekeningen Onderneming & Contracten
Vertegenwoordiging middels volmacht
- Vertegenwoordiging middels volmacht (art. 3:60 BW):
Vormvrij mondeling/schriftelijk, functioneel
Voor specifiek persoon of groep van personen
Onbeperkt of beperkt in tijd, financieel belang of specifieke rechtshandelingen
Bij twijfel, vraag bewijs van volmacht
Onbevoegde vertegenwoordiging
- Hoofdregel: er komt geen rechtshandeling tot stand degene die beweerde te beschikken
over een volmacht kan voor eventuele schade worden aangesproken
- Tenzij
Er sprake is van bekrachtiging door de rechtspersoon (art. 3:69 BW)
Er sprake is van schijn van volmachtverlening (art. 3:61 lid 2 BW)
Schijn van volmacht verlening?
Arrest HR ING/Bera risicobeginsel
Enkele gezichtspunten uit de jurisprudentie die bij de beoordeling worden betrokken:
- De aard van de partijen
, Aantekeningen Onderneming & Contracten
- De organisatie van de achterman
- De functie van de pseudovertegenwoordiger
- De frequentie van de gedragingen van de pseudovertegenwoordiger
- De kennis die de wederpartij heeft of behoort te hebben van de wil van de achterman om de
rechtshandeling aan te gaan
Kennisclip 3: algemeen juridisch kader
Algemeen juridisch kader
- Materieel recht (inhoudelijke gedragsregels) formeel recht (procesrecht)
- Procesrecht: wetboek van Burgerlijke Rechtsvordering
- Burgerlijk Wetboek: gelaagde structuur (boek 3, 6 en 7)
- Internationaal contracteren: internationale wet- en regelgeving (boek 10)
- Uitgangspunt= contractsvrijheid (voornamelijk bij B2B)
- Nietigheid en vernietigbaarheid art. 3:40 BW
- Afhankelijk van situatie, keuze toepasselijke recht en kwalificatie contract:
Dwingend recht (niet van afwijken)
Aanvullend recht (mag je wel van afwijken)
- Risico analyse: het ‘speelveld’ van de contractspartijen
Dwingend en aanvullend recht
- Dwingend recht: art. 6:94 lid 3 BW, art. 6:109 lid 3 BW
Mag je niet van afwijken
- Semidwingend recht: art. 7:6 lid 1 BW
Afwijken mag alleen in het voordeel van de consument (de zwakkere partij beschermen)
- Aanvullend (regelend recht): art. 7:6 lid 2 BW
Je mag hier van afwijken
Nietigheid of vernietigbaarheid
Art. 3:40 lid 2 BW
- Strijd met dwingend recht? nietigheid rechtshandeling, maar
Neem bijvoorbeeld op in een contract of algemene voorwaarden, dat als er een bepaling
nietig is dat niet het hele contract of algemene voorwaarden nietig is
- strekt de bepaling tot bescherming van een van beide partijen (de zwakkere partij) dan is het
gevolg niet nietigheid maar vernietigbaarheid
een en ander
- voor zover uit de strekking van de bepaling niet anders voortvloeit
dan toch nietigheid
AANTEKENINGEN HOORCOLLEGE
Week 1: contracteren in de basis
Kennisclip 1: wie, wat, waarom & hoe
Contracteren in de basis – belang
- Uitgangspunt: vanuit het perspectief van de ondernemer
- Wie: de ondernemer (vertegenwoordiging rechtspersoon)
- Met wie: contractpartners in verschillende hoedanigheden
- Wat: verschillende contracten
- Waarom: risicoanalyse, perspectief ondernemer (bewijsfunctie en risicoverdeling)
- Hoe: het gebruik van templates en standaardisatie, maar ook maatwerk
Bewijsfunctie:
- Schriftelijk stuk kan worden gebruikt om als bewijs te dienen, je zet je partijbedoeling op
papier
- Je kan bij een geschil daarop terug vallen
Herverdelen van risico’s:
- Denk aan aansprakelijkheid risico’s en betalingsrisico’s
- De wet geeft al een soort van herverdelen, maar die is vaak in het voordeel van de
wederpartij
- De verkoper loopt meer risico’s, want als je de kenmerkende prestatie moet leveren dan
loop jij een groter risico dat daarin fouten worden gemaakt en daarvoor de schade moet
betalen
- De koper hoeft bijvoorbeeld alleen maar te betalen
Wie & wat?
- Wie contracteert met wie?
Bijvoorbeeld ondernemer, consument, inkoper, accountmanager etc.
Zijn het 2 bedrijven of met een consument
Dit bepaalt welke regels van toepassing zijn
- Onderhandelingspositie
Hangt af van de deskundigheid van de partijen
- Voor welke situatie/wat is het doel? kwalificatie contract
overeenkomst van opdracht
Franchiseovereenkomst
Ontwikkelingsovereenkomst
Agentuurovereenkomst
Distributieovereenkomst
(Raam)koopovereenkomst
Licentieovereenkomst
Onderhoudscontract
Je kunt dan kijken of je te maken hebt met aanvullend recht of misschien dwingend recht
Hoe? Fasen sluiten contracten
- Partijen zien een kans om een contract met elkaar te sluiten, waar ze beide beter van worden
– opportunity
- Geheimhoudingsovereenkomst - Non-disclosure agreement
- Letter of intent
- Je verdeeld het contract in verschillende onderwerpen en de wederpartij kan dan een weder
voorstel doen en dan kan je tijdens de onderhandelingen door de term sheet de
onderhandelingen snel kunnen doen - Term sheet
- Contract – moet worden gesloten door een bevoegde vertegenwoordiger
,Aantekeningen Onderneming & Contracten
Contractbeheer
- Contactpersonen vastleggen in overeenkomst
- Onderdeel van contractmanagement
- Ondersteunend niveau bij lopende contracten: inzicht in lopende contracten en afspraken,
up-to-dat informatie, overzichtelijke systemen, overzicht van deadlines
Tips & tricks bij contracteren en insteken van contractsonderhandeling:
- wie schrijft die blijft, neem de leiding, je kunt de bepalingen dan naar jouw hand zetten en je
snapt zelf de bedoeling ervan beter
- Keep it simple, houd simpel taalgebrek (korte zinnen)
- Bewaar concepten en leg achtergronden vast, bewaar ook aantekeningen, emailwisselingen,
telefoongesprekken etc. (Bewijsfunctie bij afwijkende partijbedoeling)
- Wees zacht op de relatie, hard op de inhoud; je wilt de relatie graag behouden met de
wederpartij (maar zet de risico’s wel goed weg)
- Gebruik een doelmatige considerans; beginstuk van het contract(overwegende dat…) geef
hier aan wat de achtergrond van het contract is. Waarom gaan partijen met elkaar om tafel?
Zijn partijen bijgestaan door juristen? (Aansprakelijkheid kun je hier beperken)
- Neem een omschrijving op van de kenmerkende prestatie; leg de plichten van de prestatie
duidelijk uit
- Gebruik een logische volgorde; beschrijf de partijen goed. Voer een check uit of partijen zijn
ingeschreven in het Handelsregister.
- Definieer begrippen; maak begrippenlijst in begrip en leg deze uit voor meer duidelijkheid.
- Gebruik duidelijke teksten en kopjes; vooral bij verschillende documenten (contract,
algemene voorwaarden etc.) vb: aansprakelijkheid staat in meerdere documenten, welk
document is dan het meest relevant?
- Tegenstrijdighedenregeling
Kennisclip 2:
Contracteren – met wie
- Hoedanigheid wederpartij
- Rechtspersoon of natuurlijk persoon
- Rechtspersoon> bestuurder of gevolmachtigde?
En is die persoon wel vertegenwoordigingsbevoegd?
> Mag die persoon binden aan het contract en ook voor de waarde van dat contract?
Met wie: vertegenwoordiging en volmacht
- vertegenwoordiging rechtspersoon: wie contracteert?
- Vertegenwoordiging door bestuur/bestuurders (art. 2:130/240 BW)
- Vertegenwoordiging middels volmacht (art. 3:60 BW)
Vertegenwoordiging door bestuur of bestuurder
- Vertegenwoordiging bestuur/bestuurder (art. 2:130/2:240 BW)
Bestuur gezamenlijk wettelijke beperkingen
Bestuurders individueel statutaire beperkingen
Check het Handelsregister
,Aantekeningen Onderneming & Contracten
Vertegenwoordiging middels volmacht
- Vertegenwoordiging middels volmacht (art. 3:60 BW):
Vormvrij mondeling/schriftelijk, functioneel
Voor specifiek persoon of groep van personen
Onbeperkt of beperkt in tijd, financieel belang of specifieke rechtshandelingen
Bij twijfel, vraag bewijs van volmacht
Onbevoegde vertegenwoordiging
- Hoofdregel: er komt geen rechtshandeling tot stand degene die beweerde te beschikken
over een volmacht kan voor eventuele schade worden aangesproken
- Tenzij
Er sprake is van bekrachtiging door de rechtspersoon (art. 3:69 BW)
Er sprake is van schijn van volmachtverlening (art. 3:61 lid 2 BW)
Schijn van volmacht verlening?
Arrest HR ING/Bera risicobeginsel
Enkele gezichtspunten uit de jurisprudentie die bij de beoordeling worden betrokken:
- De aard van de partijen
, Aantekeningen Onderneming & Contracten
- De organisatie van de achterman
- De functie van de pseudovertegenwoordiger
- De frequentie van de gedragingen van de pseudovertegenwoordiger
- De kennis die de wederpartij heeft of behoort te hebben van de wil van de achterman om de
rechtshandeling aan te gaan
Kennisclip 3: algemeen juridisch kader
Algemeen juridisch kader
- Materieel recht (inhoudelijke gedragsregels) formeel recht (procesrecht)
- Procesrecht: wetboek van Burgerlijke Rechtsvordering
- Burgerlijk Wetboek: gelaagde structuur (boek 3, 6 en 7)
- Internationaal contracteren: internationale wet- en regelgeving (boek 10)
- Uitgangspunt= contractsvrijheid (voornamelijk bij B2B)
- Nietigheid en vernietigbaarheid art. 3:40 BW
- Afhankelijk van situatie, keuze toepasselijke recht en kwalificatie contract:
Dwingend recht (niet van afwijken)
Aanvullend recht (mag je wel van afwijken)
- Risico analyse: het ‘speelveld’ van de contractspartijen
Dwingend en aanvullend recht
- Dwingend recht: art. 6:94 lid 3 BW, art. 6:109 lid 3 BW
Mag je niet van afwijken
- Semidwingend recht: art. 7:6 lid 1 BW
Afwijken mag alleen in het voordeel van de consument (de zwakkere partij beschermen)
- Aanvullend (regelend recht): art. 7:6 lid 2 BW
Je mag hier van afwijken
Nietigheid of vernietigbaarheid
Art. 3:40 lid 2 BW
- Strijd met dwingend recht? nietigheid rechtshandeling, maar
Neem bijvoorbeeld op in een contract of algemene voorwaarden, dat als er een bepaling
nietig is dat niet het hele contract of algemene voorwaarden nietig is
- strekt de bepaling tot bescherming van een van beide partijen (de zwakkere partij) dan is het
gevolg niet nietigheid maar vernietigbaarheid
een en ander
- voor zover uit de strekking van de bepaling niet anders voortvloeit
dan toch nietigheid
