Hoorcollege week 7 Pensioenrecht – overgang van onderneming
Overgangsvarianten
1. Overgang van onderneming ex 7:662 BW
2. Aandelenoverdracht, overdracht van aandelen
3. Fusie / Splitsing (opmerking deze zijn ook aangemerkt als overgang ex 7:662, overgang onder
algemene titel boek 2 BW.
NB niet doel van dit college de kenmerken e.d. van deze varianten te analyseren en de vraag te
onderzoeken wanneer sprake is van de overgang in de zin van de wet, maar te concentreren op de
gevolgen voor pensioen. Dat is leerdoel van deze les: pensioengevolgen van overgangsvarianten moet
je exact kunnen duiden en dat toepassen op complexe casusposities.
Pensioengevolgen algemeen overzicht per variant
1. Overgang ex 7:663: nieuwe verkrijgende werkgever: specifieke pensioenregel in 7:663 en
7:664 BW. Zie sheets hierna. Verplichtingen om alle rechten en verplichtingen van arbeidsovk
over te nemen = hoofdregel. Maar specifieke regels voor pensioen.
2. Aandelenoverdracht: in beginsel alleen aandelenbezit in andere handen. Werkgever –
werknemer relatie verandert niet. Kan gevolgen hebben voor aansluiting bij Opf of eventueel
verplicht Bpf afhankelijk van werkingssfeer
3. Fusie/Splitsing: eigen regeling in bk 2 BW: overgang alle rechten en plichten onder algemene
titel (alle rechten en plichten gaan automatisch over), maar ook onder 7:663, hier
overeenkomst die zorgt dat rechten en verplichtingen over gaan. (eig. niet nodig, vanwege
boek 2 BW).
Artikel 7:663 nader bekeken
De relevante elementen
- Overgang van>> naar verkrijger (koper activa en passiva)
- Van rechtswege>> geen nadere rechtshandeling, dwingend recht (afwijkende ovk is nietig)
- Alle rechten en verplichtingen >> geen uitzondering (maar 664 geeft specifieke
uitzonderingen pensioen)
- Uit bestaande arbeidsovereenkomst
- Met daar werkzame werknemers >> niet ex-werknemers of gepensioneerden
Uit arbeidsovereenkomst
Dit omvat
- Pensioenovereenkomst: gebaseerd op/onderdeel van arbeidsovereenkomst
, - Verplichtstelling bpf: voor werknemers is arbeidsovereenkomst ook grondslag voor
deelneming in bpf en art. 2 lid 2 Pensioenwet stelt rechtsbetrekking tussen werkgever en
werknemer gelijk met pensioenovereenkomst
- Zie ook HR in GOM-arrest: ging over situatie verplichtstelling deelneming
bedrijfstak pensioenfonds, gaan rechten en verplichtingen over op
verkrijgende werkgever? Werkgever zegt er is geen pensioenovk, maar
wettelijke verplichting, dus andere grondslag. Maar nee, ook hier zijn
verplichtingen gebaseerd op de arbeidsovk, want zonder ovk geen
verplichtstelling. Wordt versterkt door art. 2 lid 2 Pw. Dat accentueert dat de
arbeid/pensioenovk ook bij verplichtstelling bedrijfstakpensioenfonds de
grondslag is. Ook achterstallige premies gaan over. Dus voor de overgang
ontstane premieschulden gaan ook over, ging om grote bedragen. Juist bij
verplichte bpf ingewikkeld, want soms komt een bpf en pas naar jaren achter
komt dat een werkgever actief was, terwijl hij eig. onder het bpf viel. Na tien
jaar wordt hij overgedragen aan werkgever onder hetzelfde bpf. Dan heeft
hij 10 jaar premieschuld die overgaat op nieuwe werkgever. Bekendheid dat
je het wist, doet niet ter zake. Simpel: uit de wet ontstane verplichtingen en
rechten gaan gewoon over.
Alle rechten en plichten
- Niet alleen toekomstige
- Ook verplichtingen uit verleden
- Zoals achterstallige door overdragende werkgever in het verleden niet betaalde
pensioenpremies
- Zie HR in GOM arrest
- Belangrijk onderzoek punt bij overname. Kan om enorm hoge premieschulden gaan
Pensioenuitzonderingen op 7:663 (dus geen overgang) en geen uitzondering
- 7:664 verplichtingen gaan niet over, ook de achterstallige niet.
- Lid 1 – uitzonderingen
- A. Aanbod pensioenovereenkomst die werkgever al aan eigen werknemers heeft
gedaan, als verkrijgende werkgever aan de overgenomen werknemers het aanbod
voor de pensioenovk dat hij ook al aan zijn huidige werknemers heeft gedaan.
- B. Gaan deelnemen in verplicht bpf > draait om werkingssfeer gezien activiteiten van
onderneming na overgang, werkingssfeeruitleg. Als je blijft deelnemen -> lid 2
- C. afwijking bij cao, sociale partners kunnen specifieke afspraken maken
- Lid 2 – geen uitzondering – dus 7:663
- Blijven deelnemen in zelfde verplicht bpf > situatie GOM arrest
Overgangsvarianten
1. Overgang van onderneming ex 7:662 BW
2. Aandelenoverdracht, overdracht van aandelen
3. Fusie / Splitsing (opmerking deze zijn ook aangemerkt als overgang ex 7:662, overgang onder
algemene titel boek 2 BW.
NB niet doel van dit college de kenmerken e.d. van deze varianten te analyseren en de vraag te
onderzoeken wanneer sprake is van de overgang in de zin van de wet, maar te concentreren op de
gevolgen voor pensioen. Dat is leerdoel van deze les: pensioengevolgen van overgangsvarianten moet
je exact kunnen duiden en dat toepassen op complexe casusposities.
Pensioengevolgen algemeen overzicht per variant
1. Overgang ex 7:663: nieuwe verkrijgende werkgever: specifieke pensioenregel in 7:663 en
7:664 BW. Zie sheets hierna. Verplichtingen om alle rechten en verplichtingen van arbeidsovk
over te nemen = hoofdregel. Maar specifieke regels voor pensioen.
2. Aandelenoverdracht: in beginsel alleen aandelenbezit in andere handen. Werkgever –
werknemer relatie verandert niet. Kan gevolgen hebben voor aansluiting bij Opf of eventueel
verplicht Bpf afhankelijk van werkingssfeer
3. Fusie/Splitsing: eigen regeling in bk 2 BW: overgang alle rechten en plichten onder algemene
titel (alle rechten en plichten gaan automatisch over), maar ook onder 7:663, hier
overeenkomst die zorgt dat rechten en verplichtingen over gaan. (eig. niet nodig, vanwege
boek 2 BW).
Artikel 7:663 nader bekeken
De relevante elementen
- Overgang van>> naar verkrijger (koper activa en passiva)
- Van rechtswege>> geen nadere rechtshandeling, dwingend recht (afwijkende ovk is nietig)
- Alle rechten en verplichtingen >> geen uitzondering (maar 664 geeft specifieke
uitzonderingen pensioen)
- Uit bestaande arbeidsovereenkomst
- Met daar werkzame werknemers >> niet ex-werknemers of gepensioneerden
Uit arbeidsovereenkomst
Dit omvat
- Pensioenovereenkomst: gebaseerd op/onderdeel van arbeidsovereenkomst
, - Verplichtstelling bpf: voor werknemers is arbeidsovereenkomst ook grondslag voor
deelneming in bpf en art. 2 lid 2 Pensioenwet stelt rechtsbetrekking tussen werkgever en
werknemer gelijk met pensioenovereenkomst
- Zie ook HR in GOM-arrest: ging over situatie verplichtstelling deelneming
bedrijfstak pensioenfonds, gaan rechten en verplichtingen over op
verkrijgende werkgever? Werkgever zegt er is geen pensioenovk, maar
wettelijke verplichting, dus andere grondslag. Maar nee, ook hier zijn
verplichtingen gebaseerd op de arbeidsovk, want zonder ovk geen
verplichtstelling. Wordt versterkt door art. 2 lid 2 Pw. Dat accentueert dat de
arbeid/pensioenovk ook bij verplichtstelling bedrijfstakpensioenfonds de
grondslag is. Ook achterstallige premies gaan over. Dus voor de overgang
ontstane premieschulden gaan ook over, ging om grote bedragen. Juist bij
verplichte bpf ingewikkeld, want soms komt een bpf en pas naar jaren achter
komt dat een werkgever actief was, terwijl hij eig. onder het bpf viel. Na tien
jaar wordt hij overgedragen aan werkgever onder hetzelfde bpf. Dan heeft
hij 10 jaar premieschuld die overgaat op nieuwe werkgever. Bekendheid dat
je het wist, doet niet ter zake. Simpel: uit de wet ontstane verplichtingen en
rechten gaan gewoon over.
Alle rechten en plichten
- Niet alleen toekomstige
- Ook verplichtingen uit verleden
- Zoals achterstallige door overdragende werkgever in het verleden niet betaalde
pensioenpremies
- Zie HR in GOM arrest
- Belangrijk onderzoek punt bij overname. Kan om enorm hoge premieschulden gaan
Pensioenuitzonderingen op 7:663 (dus geen overgang) en geen uitzondering
- 7:664 verplichtingen gaan niet over, ook de achterstallige niet.
- Lid 1 – uitzonderingen
- A. Aanbod pensioenovereenkomst die werkgever al aan eigen werknemers heeft
gedaan, als verkrijgende werkgever aan de overgenomen werknemers het aanbod
voor de pensioenovk dat hij ook al aan zijn huidige werknemers heeft gedaan.
- B. Gaan deelnemen in verplicht bpf > draait om werkingssfeer gezien activiteiten van
onderneming na overgang, werkingssfeeruitleg. Als je blijft deelnemen -> lid 2
- C. afwijking bij cao, sociale partners kunnen specifieke afspraken maken
- Lid 2 – geen uitzondering – dus 7:663
- Blijven deelnemen in zelfde verplicht bpf > situatie GOM arrest
