Bestuursrecht II week 1 7-2-2019
Handhaving: Bestuurssancties I
Leerdoel van deze week:
Het verkrijgen van inzicht in het bestuursrechtelijke handhavingsinstrumentarium in het algemeen; de algemene
bepalingen van de Awb inzake handhaving; handhavingstoezicht; het handhavingsmiddel last onder
bestuursdwang.
Te behandelen onderwerpen:
• bestuurlijke sancties: herstelsancties en bestraffende sancties;
• algemene bepalingen inzake handhaving in de Awb;
• toezicht op de naleving;
• last onder bestuursdwang.
Literatuur (38 pagina’s):
• BSR 1, Hoofdstuk 20 (Bestuurlijke handhaving algemeen)
• BSR 1, Hoofdstuk 21 (Toezicht op de naleving)
• BSR 1, Hoofdstuk 22 (Sancties), nrs 659-662; 664-666, 675; par. 22.2 (Last onder bestuursdwang)
m.u.v. nr. 682, par. 22.4 (Bestuurlijke boete), alleen nr. 694
Jurisprudentie:
• EHRM 21 februari 1984, NJ 1988/937 (Öztürk), AA-bundel, p. 155-163
• EHRM 17 december 1996, NJ 1997/699 (Saunders), AA-bundel, p. 322-324
• ABRS 27 juni 2018, AB 2018/343 (Inspectie kinderopvang), Brightspace
1.2 Werkgroepopdrachten
Frank Kelderhuis heeft op zijn bedrijfsterrein te Zundert, dat hij huurt van Vastgoed BV, een schuur staan met een
dak van asbesthoudende golfplaten. Frank beschikt voor zijn bedrijf op grond van artikel 2.1 lid 1, sub e jo. artikel
2.14 Wet algemene bepalingen omgevingsrecht over een omgevingsvergunning van het college van burgemeester
en wethouders van Zundert (hierna: het college). Na een storm is de schuur ingestort. Twee dagen na de storm
ontvangt Frank op zijn bedrijf bezoek van de gemeentelijke toezichthoudster Kim Soons. Kim stelt vast
dat als gevolg van het instorten van het dak asbestverdachte resten en asbesthoudend puin zich op het perceel
hebben verspreid. Omdat Frank geen maatregelen heeft getroffen om deze resten en puin af te voeren, is er sprake
van overtreding van artikel 10.1 lid 1 en 2 Wet milieubeheer. Kim adviseert het college handhavend op te treden.
Het college is voornemens een last onder bestuursdwang op te leggen.
1. Is het college bevoegd een last onder bestuursdwang op te leggen?
Last onder bestuursdwang
Art. 5:21 Awb bepaalt dat een last onder bestuursdwang kan worden ingezet als een herstelsanctie, inhoudende
a) Een last tot geheel of gedeeltelijk herstel van de overtreding en;
b) Bevoegdheid van het bo om de last door feitelijk handelen ten uitvoer te leggen.
Stap 1 Overtreding → (definitie art. 5:1 Awb). Dat is hier het geval, want de schuur bevat asbest en dat is in strijd
met art. 10.1 lid 1 en 2 Wet milieubeheer.
Stap 2 Bevoegdheid → art. 5:4 lid 1 Awb. Alleen gebruiken als er ook een overtreding is.
a. In art. 125 Gemw vinden we wie bevoegd is: college is bevoegd (algemene bevoegdheidsgrondslag), enkel voor
zover zij over die regels gaan.
b. Gaat het college wel degelijk over deze specifieke regeling? Art. 18.1b Wet milieubeheer: het in art. 5.2 Wabo
bedoelde bo heeft tot taak zorg te dragen voor milieubeheer. 5.1 > hoofdstuk is van toepassing op wet
milieubeheer. Art. 5.2 > ‘het bevoegd gezag’. Definitie daarvan staat in art. 2.4 Wabo:
Conclusie: college is bevoegd tot het opleggen van een last onder bestuursdwang.
Overige
Algemene bevoegdheidsgrondslag:
- Art. 122 Provin
, - Art. 125 Gemeentewet
- Art. 61 Waterschapswet
Bijzondere bevoegdheidsgrondslag:
- Art. 5.15 Wabo
- Art. 18.1b Wet milieubeheer
Stel het college is bevoegd een last onder bestuursdwang op te leggen aan Frank. Het college bepaalt in de last
onder bestuursdwang dat binnen veertien dagen na bekendmaking van de last, de asbestverdachte resten en het
asbesthoudend puin door een gecertificeerd bedrijf moeten zijn verwijderd.
2. Kan deze last onder bestuursdwang worden opgelegd aan Frank en Vastgoed BV?
Dus de vraag is aan wie je een last onder bestuursdwang kunt opleggen.
Wie is hier overtreder?
Frank (huurder)> art. 5:1 lid 2 jo. 5:2 onder a Awb (ook wel normadressaat)
Vastgoed bv (verhuurder)> art. 5:1 lid 3 Awb. Is vastgoed bv ook overtreder? Kijken in milieubeheer wie
aangesproken kan worden > ‘verricht of nalaat’ (art. 10.1 Wet milieubeheer). Ze zijn eigenaar dus feitelijk en
juridisch in staat om op te treden > komt doordat ‘nalaten’ hier is opgenomen.
Conclusie → twee overtreders.
Casus veranderen
Stel, Vastgoed is geen overtreder. Hoe raakt Vastgoed dan bekend met de last? Ja, art. 5:24 lid 3 Awb bepaalt dat
de last onder bestuursdwang wordt bekend moet worden gemaakt – naast de overtreder - aan de rechthebbenden op
het gebruik van de zaak waarop de last betrekking heeft en aan de aanvrager. Eigenaar → rechthebbenden.
Stel zij zijn eigenaar en de huurder wordt aangesproken om iets te veranderen en doet niets, moet verhuurder dan
dulden dat gemeente op een gegeven moment langskomt?
Ja, de last kan ook aan een niet-overtreder wél rechthebbende worden opgelegd.
Moet de rechthebbende dan ook de kosten betalen?
- Nee, kosten zijn voor de overtreder (art. 5:25 lid 1 Awb).
- Last kun je dus wel opleggen aan een niet-overtreden wel rechthebbende, maar die kan niet
aansprakelijk worden gehouden voor de kosten.
3. Voldoet de last onder bestuursdwang aan de eisen van de Algemene wet bestuursrecht?
Is een last een besluit?
Ja, op grond van 5:9 Awb. Beschikking dus moet gewoon voldoen aan de vaste vereiste van de hoofdstukken 2, 3
en 4.
Art. 5:9 Awb inhoud beschikking
- Sub a > overtreding en overtreden voorschrift noemen;
- Sub b > aanduiding van plaats waar en het tijdstip waarop de overtreding is geconstateerd.
Art. 5:3 onder a Awb > art. 5:4 t/m 10 van toepassing op in dit hoofdstuk geregeld bestuurlijke sancties oftewel 5:9
op last onder bestuursdwang.
Art. 5:24 Awb inhoud beschikking
- Lid 1 > omschrijven herstelmaatregelen → ja, verwijderen.
- Lid 2 > termijn noemen → ja, binnen 14 dagen
- Lid 3 > bekendmaking
Art. 5:4 jo. art. 3:47 lid 2 Awb (motivering; aangeven wat de bevoegdheid is).
Art. 5:21 onder b Awb > aankondiging vermelden dat als zij het niet doet de gemeente het zelf doet.
Art. 5:25 lid 1 en 2 Awb > aangeven welke kosten en in welke verhouding.
Samenvatting:
- H2, h3, h4
, - Art. 5:9 jo. 5:3a
- Art. 5:4 jo. 3:47 lid 2
- 5:24 lid 1+2+3
- 5:21 onder b
- 5:25 lid 1+2
Stel dat de last onder bestuursdwang voldoet aan de eisen van de Algemene wet bestuursrecht. Na achttien dagen
brengt toezichthoudster Kim opnieuw een bezoek aan het bedrijfsterrein van Frank. Het blijkt dat de
asbestverdachte resten en het asbesthoudend puin niet zijn verwijderd. Het college geeft aan Clean BV, een
gecertificeerd bedrijf, opdracht het asbesthoudend materiaal te verwijderen. Het college stuurt nadien een brief aan
Frank en Vastgoed BV. Hierin staat dat het college € 43.500 aan kosten heeft gemaakt voor het doen laten
verwijderen van het asbesthoudend materiaal en gelast hen deze kosten te betalen.
4. Kunnen Frank en Vastgoed BV tegen deze brief een bezwaarschrift indienen?
Ja, een kostenbeschikking ex art. 5:25 lid 6 jo. 4:86 Awb is een beschikking.
➢ Art. 5:25 lid 6 zegt dat bo hoogte van verschuldigde kosten vaststelt. Hoe weet je dan dat het een besluit is?
Zie art. 4:86 lid 1: de verplichting tot betaling van een geldsom wordt bij beschikking vastgesteld.
Waarom van belang dat het een besluit? Dan kun je in bezwaar ex 7:1 en 8:1 Awb.
Je hebt dan een kostenverhaalsbeschikking is het tweede besluit. Last onder bestuursdwang is eerste besluit.
Vereisten kostenverhaalsbeschikking:
- Constatering dat de last onder bestuursdwang niet is uitgevoerd;
- Vaststellen dat diegene de overtreder is;
- Ter uitvoering welke kosten het meebracht.
Frank en Vastgoed BV betogen dat er helemaal geen sprake is van overtreding van artikel 10.1 Wet milieubeheer
en zo dat wel het geval is, dat Vastgoed BV geen overtreder is zodat de kosten niet op haar verhaald kunnen
worden.
5. Kunnen deze twee punten in het kader van het kostenverhaal nog worden beoordeeld?
Gronden:
Punt 1: er is helemaal geen overtreding
Punt 2: en als wel overtreding is dan is Vastgoed BV geen overtreder
Kan dat?
Punt 1 ‘er is helemaal geen overtreding’:
Nee, 6 weken lang heb je de kans gehad om bezwaar te maken. Je kan niet zeggen dat er geen overtreding is want
in de kostenverhaalsbeschikking staat helemaal niets in over een overtreding. Het gaat puur om de kosten. Je moet
altijd in bezwaar tegen het juiste besluit.
Punt 2 ‘Vastgoed BV is geen overtreder’:
Ja, in het besluit staat “we stellen vast dat u overtreder bent” en daartegen kun je in bezwaar.
Stel,
Anna is buurvrouw van Frank. Bij de buren dalen die asbestdeeltjes neer. Er wordt geen bestuursdwang ingesteld.
Kun je er dan voor zorgen dat de gemeente toch uitvoert? Ja, art. 5:31a Awb (verzoek).
Lid 3 > beslissing daarop is een beschikking. Je krijgt dan een derde besluit.
Standaard een last onder bestuursdwang. Moet gemeente het vervolgens zelf doen, dan heb je een
kostenverhaalsbeschikking.
Soms doet de burger een verzoek en dan stellen ze een toepassingsbeschikking vast. Uit de
kostenverhaalsbeschikking wordt dan vaststelling van overtreding in de toepassingsbeschikking gesteld. Waarom
staat dat erin? Als je ergens tegen wil opkomen dan moet het wel in het besluit staan.
Art. 5:31c Awb > bezwaar/beroep tegen last onder bestuursdwang, mede betrekking (door rechter samengetrokken;
concentratie) toepassingsbeschikking en kostenverhaalsbeschikking.
, Afdeling > oké als later pas wordt gezegd wie de overtreder is. Levert onduidelijkheid op. Voor bo handig, want zij
kunnen dan snel de last onder bestuursdwang opleggen om bijv. iets te laten verwijderen en hoeven dan later te
bepalen wie de overtreder is.
Clean BV heeft bij het verwijderen van het asbesthoudend materiaal schade toegebracht. Een medewerker van
Clean BV heeft bij het achteruit zetten van zijn vrachtauto de elektrische bedienbare bedrijfspoort ontzet. Het kost
€ 21.300 om dit repareren. De uitvoering van de last onder bestuursdwang is in strijd met artikel 3:1 lid 2 jo.
artikel 3:4 lid 2 Awb onzorgvuldig geschied.
6. Welke rechter is bevoegd te oordelen over de wijze van uitvoering van de bestuursdwang?
Art. 8:1 Awb → in beroep bij bestuursrechter als er een besluit is. De uitvoering van de last onder bestuursdwang
is een feitelijke handeling. Dus > burgerlijke rechter bevoegd (onrechtmatige daad). Kijk ook in art. 5:21 onder b
Awb (‘de last door feitelijk handelen ten uitvoer te leggen’).
Terug naar de situatie bij vraag 3. Stel dat nadat de last onder bestuursdwang is opgelegd, brand uitbreekt bij de
buurman van Frank. De vlammen slaan over naar de restanten van de schuur. De kapotte asbesthoudende golfplaten
vatten vlam met als gevolg dat over een groter gebied, buiten het bedrijfsterrein van Frank, asbestdeeltjes
neerdalen. De dag na de brand treft het college van Zundert onmiddellijk maatregelen door aan Clean BV opdracht
te verlenen om de asbestdeeltjes te verwijderen. De kosten ad € 69.800 worden in rekening gebracht bij Frank. In
de brief staat dat Frank heeft gehandeld in strijd met artikel 1.1a lid 1 en 2 Wet milieubeheer.
7. Is het college in dit geval bevoegd om op deze wijze op te treden met bestuursdwang?
Bo heeft geen begunstigingstermijn gegeven, maar zelf ingegrepen.
Ja, de wet biedt namelijk twee mogelijkheden ingeval sprake is van spoedeisendheid (art. 5:31 Awb):
1. Spoedeisendheid, maar kan besluit worden afgewacht → niet nodig om begunstigingstermijn te
gunnen (art. 5:31 lid 1 Awb).
2. Spoedeisendheid en besluit kan niet worden afgewacht → bo kan dan terstond bestuursdwang
toepassen (art. 5:31 lid 2 Awb).
o Achteraf moet dan zo spoedig mogelijk alsnog een beschikking worden opgesteld en
bekendgemaakt.
8. Kan het college de kosten van toepassing van bestuursdwang in rekening brengen bij Frank?
Ja, uitgangspunt is dat de uitoefening van bestuursdwang gebeurt op kosten van de overtreder. Verhaal van de
kosten kan alleen achterwege blijven, wanneer deze redelijkerwijs niet of niet geheel ten laste van de overtreder
behoren te komen (art. 5:25 lid 1 Awb).
De vraag is wanneer het redelijk is of niet?
1. Is het verwijtbaar? → Ja, in dit geval wel. In de meeste gevallen is sprake van verwijtbaarheid. Stel
dat er echt te weinig tijd is om het te fixen, dan zou je kunnen overwegen dat hij niet verwijtbaar was.
2. Algemeen belang in het spel? → Ja, gezondheidsbelang.
1.3 Zelfstudievragen
1. Wat is een last onder bestuursdwang?
Definitie last onder bestuursdwang staat in art. 5:21 Awb:
Last onder bestuursdwang is herstelsanctie, inhoudende:
- Een last tot geheel of gedeeltelijk herstel van de overtreding; en
- De bevoegdheid van het bo om de last door feitelijk handelen ten uitvoer te leggen, indien de last niet
of niet tijdig wordt uitgevoerd.
Definitie herstelsanctie in art. 5:2 Awb
Komt er op neer dat BO iemand verplicht overtreding te beëindigen.
Handhaving: Bestuurssancties I
Leerdoel van deze week:
Het verkrijgen van inzicht in het bestuursrechtelijke handhavingsinstrumentarium in het algemeen; de algemene
bepalingen van de Awb inzake handhaving; handhavingstoezicht; het handhavingsmiddel last onder
bestuursdwang.
Te behandelen onderwerpen:
• bestuurlijke sancties: herstelsancties en bestraffende sancties;
• algemene bepalingen inzake handhaving in de Awb;
• toezicht op de naleving;
• last onder bestuursdwang.
Literatuur (38 pagina’s):
• BSR 1, Hoofdstuk 20 (Bestuurlijke handhaving algemeen)
• BSR 1, Hoofdstuk 21 (Toezicht op de naleving)
• BSR 1, Hoofdstuk 22 (Sancties), nrs 659-662; 664-666, 675; par. 22.2 (Last onder bestuursdwang)
m.u.v. nr. 682, par. 22.4 (Bestuurlijke boete), alleen nr. 694
Jurisprudentie:
• EHRM 21 februari 1984, NJ 1988/937 (Öztürk), AA-bundel, p. 155-163
• EHRM 17 december 1996, NJ 1997/699 (Saunders), AA-bundel, p. 322-324
• ABRS 27 juni 2018, AB 2018/343 (Inspectie kinderopvang), Brightspace
1.2 Werkgroepopdrachten
Frank Kelderhuis heeft op zijn bedrijfsterrein te Zundert, dat hij huurt van Vastgoed BV, een schuur staan met een
dak van asbesthoudende golfplaten. Frank beschikt voor zijn bedrijf op grond van artikel 2.1 lid 1, sub e jo. artikel
2.14 Wet algemene bepalingen omgevingsrecht over een omgevingsvergunning van het college van burgemeester
en wethouders van Zundert (hierna: het college). Na een storm is de schuur ingestort. Twee dagen na de storm
ontvangt Frank op zijn bedrijf bezoek van de gemeentelijke toezichthoudster Kim Soons. Kim stelt vast
dat als gevolg van het instorten van het dak asbestverdachte resten en asbesthoudend puin zich op het perceel
hebben verspreid. Omdat Frank geen maatregelen heeft getroffen om deze resten en puin af te voeren, is er sprake
van overtreding van artikel 10.1 lid 1 en 2 Wet milieubeheer. Kim adviseert het college handhavend op te treden.
Het college is voornemens een last onder bestuursdwang op te leggen.
1. Is het college bevoegd een last onder bestuursdwang op te leggen?
Last onder bestuursdwang
Art. 5:21 Awb bepaalt dat een last onder bestuursdwang kan worden ingezet als een herstelsanctie, inhoudende
a) Een last tot geheel of gedeeltelijk herstel van de overtreding en;
b) Bevoegdheid van het bo om de last door feitelijk handelen ten uitvoer te leggen.
Stap 1 Overtreding → (definitie art. 5:1 Awb). Dat is hier het geval, want de schuur bevat asbest en dat is in strijd
met art. 10.1 lid 1 en 2 Wet milieubeheer.
Stap 2 Bevoegdheid → art. 5:4 lid 1 Awb. Alleen gebruiken als er ook een overtreding is.
a. In art. 125 Gemw vinden we wie bevoegd is: college is bevoegd (algemene bevoegdheidsgrondslag), enkel voor
zover zij over die regels gaan.
b. Gaat het college wel degelijk over deze specifieke regeling? Art. 18.1b Wet milieubeheer: het in art. 5.2 Wabo
bedoelde bo heeft tot taak zorg te dragen voor milieubeheer. 5.1 > hoofdstuk is van toepassing op wet
milieubeheer. Art. 5.2 > ‘het bevoegd gezag’. Definitie daarvan staat in art. 2.4 Wabo:
Conclusie: college is bevoegd tot het opleggen van een last onder bestuursdwang.
Overige
Algemene bevoegdheidsgrondslag:
- Art. 122 Provin
, - Art. 125 Gemeentewet
- Art. 61 Waterschapswet
Bijzondere bevoegdheidsgrondslag:
- Art. 5.15 Wabo
- Art. 18.1b Wet milieubeheer
Stel het college is bevoegd een last onder bestuursdwang op te leggen aan Frank. Het college bepaalt in de last
onder bestuursdwang dat binnen veertien dagen na bekendmaking van de last, de asbestverdachte resten en het
asbesthoudend puin door een gecertificeerd bedrijf moeten zijn verwijderd.
2. Kan deze last onder bestuursdwang worden opgelegd aan Frank en Vastgoed BV?
Dus de vraag is aan wie je een last onder bestuursdwang kunt opleggen.
Wie is hier overtreder?
Frank (huurder)> art. 5:1 lid 2 jo. 5:2 onder a Awb (ook wel normadressaat)
Vastgoed bv (verhuurder)> art. 5:1 lid 3 Awb. Is vastgoed bv ook overtreder? Kijken in milieubeheer wie
aangesproken kan worden > ‘verricht of nalaat’ (art. 10.1 Wet milieubeheer). Ze zijn eigenaar dus feitelijk en
juridisch in staat om op te treden > komt doordat ‘nalaten’ hier is opgenomen.
Conclusie → twee overtreders.
Casus veranderen
Stel, Vastgoed is geen overtreder. Hoe raakt Vastgoed dan bekend met de last? Ja, art. 5:24 lid 3 Awb bepaalt dat
de last onder bestuursdwang wordt bekend moet worden gemaakt – naast de overtreder - aan de rechthebbenden op
het gebruik van de zaak waarop de last betrekking heeft en aan de aanvrager. Eigenaar → rechthebbenden.
Stel zij zijn eigenaar en de huurder wordt aangesproken om iets te veranderen en doet niets, moet verhuurder dan
dulden dat gemeente op een gegeven moment langskomt?
Ja, de last kan ook aan een niet-overtreder wél rechthebbende worden opgelegd.
Moet de rechthebbende dan ook de kosten betalen?
- Nee, kosten zijn voor de overtreder (art. 5:25 lid 1 Awb).
- Last kun je dus wel opleggen aan een niet-overtreden wel rechthebbende, maar die kan niet
aansprakelijk worden gehouden voor de kosten.
3. Voldoet de last onder bestuursdwang aan de eisen van de Algemene wet bestuursrecht?
Is een last een besluit?
Ja, op grond van 5:9 Awb. Beschikking dus moet gewoon voldoen aan de vaste vereiste van de hoofdstukken 2, 3
en 4.
Art. 5:9 Awb inhoud beschikking
- Sub a > overtreding en overtreden voorschrift noemen;
- Sub b > aanduiding van plaats waar en het tijdstip waarop de overtreding is geconstateerd.
Art. 5:3 onder a Awb > art. 5:4 t/m 10 van toepassing op in dit hoofdstuk geregeld bestuurlijke sancties oftewel 5:9
op last onder bestuursdwang.
Art. 5:24 Awb inhoud beschikking
- Lid 1 > omschrijven herstelmaatregelen → ja, verwijderen.
- Lid 2 > termijn noemen → ja, binnen 14 dagen
- Lid 3 > bekendmaking
Art. 5:4 jo. art. 3:47 lid 2 Awb (motivering; aangeven wat de bevoegdheid is).
Art. 5:21 onder b Awb > aankondiging vermelden dat als zij het niet doet de gemeente het zelf doet.
Art. 5:25 lid 1 en 2 Awb > aangeven welke kosten en in welke verhouding.
Samenvatting:
- H2, h3, h4
, - Art. 5:9 jo. 5:3a
- Art. 5:4 jo. 3:47 lid 2
- 5:24 lid 1+2+3
- 5:21 onder b
- 5:25 lid 1+2
Stel dat de last onder bestuursdwang voldoet aan de eisen van de Algemene wet bestuursrecht. Na achttien dagen
brengt toezichthoudster Kim opnieuw een bezoek aan het bedrijfsterrein van Frank. Het blijkt dat de
asbestverdachte resten en het asbesthoudend puin niet zijn verwijderd. Het college geeft aan Clean BV, een
gecertificeerd bedrijf, opdracht het asbesthoudend materiaal te verwijderen. Het college stuurt nadien een brief aan
Frank en Vastgoed BV. Hierin staat dat het college € 43.500 aan kosten heeft gemaakt voor het doen laten
verwijderen van het asbesthoudend materiaal en gelast hen deze kosten te betalen.
4. Kunnen Frank en Vastgoed BV tegen deze brief een bezwaarschrift indienen?
Ja, een kostenbeschikking ex art. 5:25 lid 6 jo. 4:86 Awb is een beschikking.
➢ Art. 5:25 lid 6 zegt dat bo hoogte van verschuldigde kosten vaststelt. Hoe weet je dan dat het een besluit is?
Zie art. 4:86 lid 1: de verplichting tot betaling van een geldsom wordt bij beschikking vastgesteld.
Waarom van belang dat het een besluit? Dan kun je in bezwaar ex 7:1 en 8:1 Awb.
Je hebt dan een kostenverhaalsbeschikking is het tweede besluit. Last onder bestuursdwang is eerste besluit.
Vereisten kostenverhaalsbeschikking:
- Constatering dat de last onder bestuursdwang niet is uitgevoerd;
- Vaststellen dat diegene de overtreder is;
- Ter uitvoering welke kosten het meebracht.
Frank en Vastgoed BV betogen dat er helemaal geen sprake is van overtreding van artikel 10.1 Wet milieubeheer
en zo dat wel het geval is, dat Vastgoed BV geen overtreder is zodat de kosten niet op haar verhaald kunnen
worden.
5. Kunnen deze twee punten in het kader van het kostenverhaal nog worden beoordeeld?
Gronden:
Punt 1: er is helemaal geen overtreding
Punt 2: en als wel overtreding is dan is Vastgoed BV geen overtreder
Kan dat?
Punt 1 ‘er is helemaal geen overtreding’:
Nee, 6 weken lang heb je de kans gehad om bezwaar te maken. Je kan niet zeggen dat er geen overtreding is want
in de kostenverhaalsbeschikking staat helemaal niets in over een overtreding. Het gaat puur om de kosten. Je moet
altijd in bezwaar tegen het juiste besluit.
Punt 2 ‘Vastgoed BV is geen overtreder’:
Ja, in het besluit staat “we stellen vast dat u overtreder bent” en daartegen kun je in bezwaar.
Stel,
Anna is buurvrouw van Frank. Bij de buren dalen die asbestdeeltjes neer. Er wordt geen bestuursdwang ingesteld.
Kun je er dan voor zorgen dat de gemeente toch uitvoert? Ja, art. 5:31a Awb (verzoek).
Lid 3 > beslissing daarop is een beschikking. Je krijgt dan een derde besluit.
Standaard een last onder bestuursdwang. Moet gemeente het vervolgens zelf doen, dan heb je een
kostenverhaalsbeschikking.
Soms doet de burger een verzoek en dan stellen ze een toepassingsbeschikking vast. Uit de
kostenverhaalsbeschikking wordt dan vaststelling van overtreding in de toepassingsbeschikking gesteld. Waarom
staat dat erin? Als je ergens tegen wil opkomen dan moet het wel in het besluit staan.
Art. 5:31c Awb > bezwaar/beroep tegen last onder bestuursdwang, mede betrekking (door rechter samengetrokken;
concentratie) toepassingsbeschikking en kostenverhaalsbeschikking.
, Afdeling > oké als later pas wordt gezegd wie de overtreder is. Levert onduidelijkheid op. Voor bo handig, want zij
kunnen dan snel de last onder bestuursdwang opleggen om bijv. iets te laten verwijderen en hoeven dan later te
bepalen wie de overtreder is.
Clean BV heeft bij het verwijderen van het asbesthoudend materiaal schade toegebracht. Een medewerker van
Clean BV heeft bij het achteruit zetten van zijn vrachtauto de elektrische bedienbare bedrijfspoort ontzet. Het kost
€ 21.300 om dit repareren. De uitvoering van de last onder bestuursdwang is in strijd met artikel 3:1 lid 2 jo.
artikel 3:4 lid 2 Awb onzorgvuldig geschied.
6. Welke rechter is bevoegd te oordelen over de wijze van uitvoering van de bestuursdwang?
Art. 8:1 Awb → in beroep bij bestuursrechter als er een besluit is. De uitvoering van de last onder bestuursdwang
is een feitelijke handeling. Dus > burgerlijke rechter bevoegd (onrechtmatige daad). Kijk ook in art. 5:21 onder b
Awb (‘de last door feitelijk handelen ten uitvoer te leggen’).
Terug naar de situatie bij vraag 3. Stel dat nadat de last onder bestuursdwang is opgelegd, brand uitbreekt bij de
buurman van Frank. De vlammen slaan over naar de restanten van de schuur. De kapotte asbesthoudende golfplaten
vatten vlam met als gevolg dat over een groter gebied, buiten het bedrijfsterrein van Frank, asbestdeeltjes
neerdalen. De dag na de brand treft het college van Zundert onmiddellijk maatregelen door aan Clean BV opdracht
te verlenen om de asbestdeeltjes te verwijderen. De kosten ad € 69.800 worden in rekening gebracht bij Frank. In
de brief staat dat Frank heeft gehandeld in strijd met artikel 1.1a lid 1 en 2 Wet milieubeheer.
7. Is het college in dit geval bevoegd om op deze wijze op te treden met bestuursdwang?
Bo heeft geen begunstigingstermijn gegeven, maar zelf ingegrepen.
Ja, de wet biedt namelijk twee mogelijkheden ingeval sprake is van spoedeisendheid (art. 5:31 Awb):
1. Spoedeisendheid, maar kan besluit worden afgewacht → niet nodig om begunstigingstermijn te
gunnen (art. 5:31 lid 1 Awb).
2. Spoedeisendheid en besluit kan niet worden afgewacht → bo kan dan terstond bestuursdwang
toepassen (art. 5:31 lid 2 Awb).
o Achteraf moet dan zo spoedig mogelijk alsnog een beschikking worden opgesteld en
bekendgemaakt.
8. Kan het college de kosten van toepassing van bestuursdwang in rekening brengen bij Frank?
Ja, uitgangspunt is dat de uitoefening van bestuursdwang gebeurt op kosten van de overtreder. Verhaal van de
kosten kan alleen achterwege blijven, wanneer deze redelijkerwijs niet of niet geheel ten laste van de overtreder
behoren te komen (art. 5:25 lid 1 Awb).
De vraag is wanneer het redelijk is of niet?
1. Is het verwijtbaar? → Ja, in dit geval wel. In de meeste gevallen is sprake van verwijtbaarheid. Stel
dat er echt te weinig tijd is om het te fixen, dan zou je kunnen overwegen dat hij niet verwijtbaar was.
2. Algemeen belang in het spel? → Ja, gezondheidsbelang.
1.3 Zelfstudievragen
1. Wat is een last onder bestuursdwang?
Definitie last onder bestuursdwang staat in art. 5:21 Awb:
Last onder bestuursdwang is herstelsanctie, inhoudende:
- Een last tot geheel of gedeeltelijk herstel van de overtreding; en
- De bevoegdheid van het bo om de last door feitelijk handelen ten uitvoer te leggen, indien de last niet
of niet tijdig wordt uitgevoerd.
Definitie herstelsanctie in art. 5:2 Awb
Komt er op neer dat BO iemand verplicht overtreding te beëindigen.
