Werkgroep 4
Bij een irrevocable discretionary trust ontbreekt een voor fiscale doeleinden relevante band
tussen degene die het vermogen heeft afgezonderd en de toekomstige begunstigden enerzijds
en dit afgezonderde trustvermogen anderzijds. Bij een discretionary trust is het afhankelijk
van de discretionaire beslissingsbevoegdheid van de trustee welke beneficiary op welk
moment een uitkering ontvangt. Irrevocable houdt in dat de trust niet kan worden herroepen
door de settlor op grond van een power to revoke. De power to revoke is niet overdraagbaar
en vervalt bij overlijden van de settlor. De irrevocable discretionary trust is een trustvorm die
niet kan worden herroepen en waarbij de beneficiairies geen bepaalde of bepaalbare
aanspraken hebben. In dat geval is het vermogen dus op zichzelf komen te staan. Het is voor
fiscale doeleinden daarom niet goed te bepalen aan wie het afgezonderde vermogen kan
worden toegerekend. In de trustarresten van 1998 bepaalde de HR dat een irrevocable
discretionary trust voor het schenkingsrecht wordt aangemerkt als zelfstandig doelvermogen.
Discretionair doelvermogen werd op basis van dit arrest als zelfstandige entiteit aangewezen.
In art. 2.14a Wet IB is bepaald dat onbelast zwevend vermogen – gedurende het leven –
wordt toegerekend aan degene die het vermogen rechtens dan wel in feite, direct of indirect,
heeft afgezonderd. Het afgezonderde vermogen komt derhalve weer terug bij de inbrenger en
wordt belast in box 1, 2 of 3, afhankelijk van de aard van het vermogensbestanddeel. Na het
overlijden wordt het vermogen toegerekend aan diens erfgenamen. Het maakt daarbij niet uit
of de erfgenamen daadwerkelijk iets hebben ontvangen ter gelegenheid van het overlijden en
ook niet dat zij niet eens begunstigden zijn. Er geldt geen toerekening aan een inbrenger of
erfgenaam indien op het niveau van de APV een reële belasting wordt geheven.
Opdracht 1
In onderstaande structuur worden de aandelen in NV D gehouden door X. Het
desbetreffende samenwerkingsverband X is een naar buitenlands recht beheerste Limited
Partnership.
a) Geef aan op welke wijze de fiscale kwalificatie van een buitenlands
samenwerkingsverband volgens het kwalificatiebesluit van 11 december 2009 wordt
bepaald.
Besluit ziet op rechtsfiguren die als samenwerkingsverband kunnen worden gezien. Maakt
niet uit of er maar een participant is, maakt niet uit of er sprake is van beleggen of
participeren.
Onderscheid tussen kapitaalvennootschappen en personenvennootschappen.
Kapitaalvennootschappen is altijd non-transparant.
Personenvennootschap is in beginsel transparant, behalve bij de open CV en de open
rechtsvormen.
Voor de kwalificatie van personenvennootschap of kapitaalvennootschap wordt gekeken naar
vier vragen:
A. Kan het samenwerkingsverband de juridische eigendom hebben van de
vermogensbestanddelen waarmee het de activiteiten uitoefent? (eigendom)
B. Zijn alle participanten beperkt aansprakelijk voor de schulden en de andere verplichtingen
van het samenwerkingsverband? (aansprakelijkheid)
C. Heeft een samenwerkingsverband een in aandelen verdeeld kapitaal in civielrechtelijke
zin, dan wel kan het kapitaal in maatschappelijke zin gelijkgesteld worden met een in
aandelen verdeeld kapitaal? (in aandelen verdeeld kapitaal)
, D. Kan er, buiten het geval van vererving of legaat, toetreding of vervanging van
participanten plaatsvinden zonder dat toestemming nodig is van de participanten? (vrije
verhandelbaarheid)
Aan de hand van deze vragen wordt bepaald of het samenwerkingsverband een
personenvennootschap of kapitaalvennootschap is. Kapitaalvennootschappen zijn per
definitie niet-transparant en personenvennootschappen zijn in beginsel transparant.
Je bent een kapitaalvennootschap als je aan drie van de vier voorwaarden voldoet of als je aan
eigendom en aansprakelijkheid voldoet en voldoet aan het criterium van de HR (niet voor
risico van aandeelhouder). Kapitaalvennootschap zijn de oorspronkelijke/traditionele
rechtspersoon. Het is net als de oude NV/BV, met eigen rechtspersoonlijkheid, blokkeert
aansprakelijkheid van aandeelhouders.
Een personenvennootschap is een corporate look a like.
Het is dan misschien geen rechtspersoon, maar het lijkt er zo op. Functionele gelijkheid.
Daarvoor is kenmerkend de aandelen en de toetreding, voorwaarde C + D.
Lijstje van 6 criteria om een CV-achtige te zijn, plus de vrije verhandelbaarheid.
Besluit mag je niet meenemen naar het tentamen.
Een aandeel is een stukje eigendom van een bedrijf. Wat moet een stukje eigendom laten
zien? Een deelgerechtigheid in de winst/vermogen en het liquidatiesaldo en het stemrecht.
Aangenomen kan worden dat X een CV-achtige is, met BV C als beherend vennoot. In
2015 is door NV D een dividend uitgekeerd van € 1 mio. Het bedrag komt in hetzelfde jaar
ten goede aan de achterliggende vennoten.
b) Op welke wijze dient volgens de staatssecretaris van Financiën te worden bepaald
of een CV-achtige als open of besloten kan worden aangemerkt.
In de casus kan worden aangenomen dat er sprake is van een samenwerkingsverband dat
overeenkomt met een Nederlandse CV. Op grond van artikel 2, derde lid, onderdeel c AWR
dient dan beoordeeld te worden of er sprake is van een open of een gesloten CV. De
belangrijke toets is het toestemmingvereiste, namelijk of toetreding mogelijk is zonder
toestemming van alle vennoten. Als vraag D positief wordt beantwoord, is sprake van een
niet-transparant lichaam. Het antwoord op vraag D wordt verder uitgewerkt in besluit
CPP2006/1869M. Dit is inmiddels uitgewerkt in het besluit van 15 december 2015. In dit
besluit worden verschillende eisen toegerekend aan het toestemmingsvereiste. Ten eerste is
een volmacht van de CV aan de beherende vennoot niet voldoende voor het
toestemmingsvereiste. Echter mag er aan alle vennoten schriftelijk toestemming worden
gevraagd en geldt er een passieve bekrachtiging als er na vier weken geen weigering wordt
teruggezonden.
b) Geef aan op welke wijze de belastingheffing in 2015 verloopt, indien X als een
besloten CV kan worden aangemerkt.
Gevolgen fiscale transparantie:
- Toerekenen aan winstgerechtigden;
- Pro rata naar winstgerechtigheid;
- Onveranderd/tijd
Bij een irrevocable discretionary trust ontbreekt een voor fiscale doeleinden relevante band
tussen degene die het vermogen heeft afgezonderd en de toekomstige begunstigden enerzijds
en dit afgezonderde trustvermogen anderzijds. Bij een discretionary trust is het afhankelijk
van de discretionaire beslissingsbevoegdheid van de trustee welke beneficiary op welk
moment een uitkering ontvangt. Irrevocable houdt in dat de trust niet kan worden herroepen
door de settlor op grond van een power to revoke. De power to revoke is niet overdraagbaar
en vervalt bij overlijden van de settlor. De irrevocable discretionary trust is een trustvorm die
niet kan worden herroepen en waarbij de beneficiairies geen bepaalde of bepaalbare
aanspraken hebben. In dat geval is het vermogen dus op zichzelf komen te staan. Het is voor
fiscale doeleinden daarom niet goed te bepalen aan wie het afgezonderde vermogen kan
worden toegerekend. In de trustarresten van 1998 bepaalde de HR dat een irrevocable
discretionary trust voor het schenkingsrecht wordt aangemerkt als zelfstandig doelvermogen.
Discretionair doelvermogen werd op basis van dit arrest als zelfstandige entiteit aangewezen.
In art. 2.14a Wet IB is bepaald dat onbelast zwevend vermogen – gedurende het leven –
wordt toegerekend aan degene die het vermogen rechtens dan wel in feite, direct of indirect,
heeft afgezonderd. Het afgezonderde vermogen komt derhalve weer terug bij de inbrenger en
wordt belast in box 1, 2 of 3, afhankelijk van de aard van het vermogensbestanddeel. Na het
overlijden wordt het vermogen toegerekend aan diens erfgenamen. Het maakt daarbij niet uit
of de erfgenamen daadwerkelijk iets hebben ontvangen ter gelegenheid van het overlijden en
ook niet dat zij niet eens begunstigden zijn. Er geldt geen toerekening aan een inbrenger of
erfgenaam indien op het niveau van de APV een reële belasting wordt geheven.
Opdracht 1
In onderstaande structuur worden de aandelen in NV D gehouden door X. Het
desbetreffende samenwerkingsverband X is een naar buitenlands recht beheerste Limited
Partnership.
a) Geef aan op welke wijze de fiscale kwalificatie van een buitenlands
samenwerkingsverband volgens het kwalificatiebesluit van 11 december 2009 wordt
bepaald.
Besluit ziet op rechtsfiguren die als samenwerkingsverband kunnen worden gezien. Maakt
niet uit of er maar een participant is, maakt niet uit of er sprake is van beleggen of
participeren.
Onderscheid tussen kapitaalvennootschappen en personenvennootschappen.
Kapitaalvennootschappen is altijd non-transparant.
Personenvennootschap is in beginsel transparant, behalve bij de open CV en de open
rechtsvormen.
Voor de kwalificatie van personenvennootschap of kapitaalvennootschap wordt gekeken naar
vier vragen:
A. Kan het samenwerkingsverband de juridische eigendom hebben van de
vermogensbestanddelen waarmee het de activiteiten uitoefent? (eigendom)
B. Zijn alle participanten beperkt aansprakelijk voor de schulden en de andere verplichtingen
van het samenwerkingsverband? (aansprakelijkheid)
C. Heeft een samenwerkingsverband een in aandelen verdeeld kapitaal in civielrechtelijke
zin, dan wel kan het kapitaal in maatschappelijke zin gelijkgesteld worden met een in
aandelen verdeeld kapitaal? (in aandelen verdeeld kapitaal)
, D. Kan er, buiten het geval van vererving of legaat, toetreding of vervanging van
participanten plaatsvinden zonder dat toestemming nodig is van de participanten? (vrije
verhandelbaarheid)
Aan de hand van deze vragen wordt bepaald of het samenwerkingsverband een
personenvennootschap of kapitaalvennootschap is. Kapitaalvennootschappen zijn per
definitie niet-transparant en personenvennootschappen zijn in beginsel transparant.
Je bent een kapitaalvennootschap als je aan drie van de vier voorwaarden voldoet of als je aan
eigendom en aansprakelijkheid voldoet en voldoet aan het criterium van de HR (niet voor
risico van aandeelhouder). Kapitaalvennootschap zijn de oorspronkelijke/traditionele
rechtspersoon. Het is net als de oude NV/BV, met eigen rechtspersoonlijkheid, blokkeert
aansprakelijkheid van aandeelhouders.
Een personenvennootschap is een corporate look a like.
Het is dan misschien geen rechtspersoon, maar het lijkt er zo op. Functionele gelijkheid.
Daarvoor is kenmerkend de aandelen en de toetreding, voorwaarde C + D.
Lijstje van 6 criteria om een CV-achtige te zijn, plus de vrije verhandelbaarheid.
Besluit mag je niet meenemen naar het tentamen.
Een aandeel is een stukje eigendom van een bedrijf. Wat moet een stukje eigendom laten
zien? Een deelgerechtigheid in de winst/vermogen en het liquidatiesaldo en het stemrecht.
Aangenomen kan worden dat X een CV-achtige is, met BV C als beherend vennoot. In
2015 is door NV D een dividend uitgekeerd van € 1 mio. Het bedrag komt in hetzelfde jaar
ten goede aan de achterliggende vennoten.
b) Op welke wijze dient volgens de staatssecretaris van Financiën te worden bepaald
of een CV-achtige als open of besloten kan worden aangemerkt.
In de casus kan worden aangenomen dat er sprake is van een samenwerkingsverband dat
overeenkomt met een Nederlandse CV. Op grond van artikel 2, derde lid, onderdeel c AWR
dient dan beoordeeld te worden of er sprake is van een open of een gesloten CV. De
belangrijke toets is het toestemmingvereiste, namelijk of toetreding mogelijk is zonder
toestemming van alle vennoten. Als vraag D positief wordt beantwoord, is sprake van een
niet-transparant lichaam. Het antwoord op vraag D wordt verder uitgewerkt in besluit
CPP2006/1869M. Dit is inmiddels uitgewerkt in het besluit van 15 december 2015. In dit
besluit worden verschillende eisen toegerekend aan het toestemmingsvereiste. Ten eerste is
een volmacht van de CV aan de beherende vennoot niet voldoende voor het
toestemmingsvereiste. Echter mag er aan alle vennoten schriftelijk toestemming worden
gevraagd en geldt er een passieve bekrachtiging als er na vier weken geen weigering wordt
teruggezonden.
b) Geef aan op welke wijze de belastingheffing in 2015 verloopt, indien X als een
besloten CV kan worden aangemerkt.
Gevolgen fiscale transparantie:
- Toerekenen aan winstgerechtigden;
- Pro rata naar winstgerechtigheid;
- Onveranderd/tijd
