Elefanti bv wil Freezeframe, een bedrijf dat aluminium fietsframes verkoopt, overnemen. De
directie heeft een aantal vragen voordat de overname een feit kan worden. Als bedrijfsjurist van
Elefanti bv geef ik advies aan de directie omtrent de overname.
Is een individueel directielid van Elefanti bv bevoegd namens de bv de koopovereenkomst tot stand te
brengen door de onderhandelingen hierover te voeren en de koopovereenkomst te ondertekenen?
Op grond van art. 2:240 lid 1 BW vertegenwoordigt het bestuur de vennootschap. Volgens artikel
15.1 van de statuten is het bestuur van de vennootschap opgedragen aan de directie, bestaande
uit een door de algemene vergadering te bepalen aantal van één of meer directeuren. Elefanti bv
heeft twee directeuren, namelijk Gerardus Elvis de Koning en Eric Hendrikus Overmaat. Deze
directeuren zijn op grond van art. 2:240 lid 1 BW samen bevoegd namens de bv de
koopovereenkomst tot stand te brengen door de onderhandelingen hierover te voeren en de
koopovereenkomst te ondertekenen.
Op grond van art. 2:240 lid 2 komt de bevoegdheid tot vertegenwoordiging mede toe aan iedere
bestuurder. De statuten kunnen echter bepalen dat zij behalve aan het bestuur slechts toekomt
aan een of meer bestuurders. Oftewel, alle bestuurders mogen automatisch ook individueel de
vennootschap vertegenwoordigen, waarbij de statuten hiervan eventueel kunnen afwijken1. In dit
geval is er sprake van een afwijking in de statuten. Artikel 16.1 van de statuten bepaalt namelijk
dat de bevoegdheid tot vertegenwoordiging mede toekomt aan twee gezamenlijk handelende
directeuren. Een individueel directielid van Elefanti bv is dus niet bevoegd om namens de bv de
koopovereenkomst tot stand te brengen door de onderhandelingen hierover te voeren en de
koopovereenkomst te ondertekenen. Dit moeten de twee directeuren samen doen. De twee
directeuren, Gerardus Elvis de Koning en Eric Hendrikus Overmaat zijn dus op grond van art.
2:240 lid 1 jo. 2:240 lid 2 BW jo. artikel 16.1 van de statuten alleen samen bevoegd om namens de
bv de koopovereenkomst tot stand te brengen door de onderhandelingen hierover te voeren en de
koopovereenkomst te ondertekenen. Als de twee directeuren samen een koopovereenkomst
ondertekenen, dan is Elefanti bv gebonden aan de koopovereenkomst. De directeuren samen zijn
namelijk bevoegd om deze koopovereenkomst te sluiten.
Indien één directielid individueel een koopovereenkomst ondertekent, dan is Elefanti bv niet
gebonden aan deze overeenkomst en kan Elefanti bv Freezeframe niet overnemen. Er is namelijk
voldaan aan de drie vereisten van derdenwerking. Ten eerste is de beperking voor
vertegenwoordigers opgenomen in de statuten, namelijk artikel 16.1. Een directielid mag niet
individueel een koopovereenkomst ondertekenen. Dit moeten de twee directeuren samen doen.
Ten tweede vloeit de beperking voort uit de wet, namelijk uit art. 2:240 lid 2 BW. Dat slechts twee
bestuurders bevoegd zijn te vertegenwoordigen mag in de statuten worden opgenomen op grond
van art. 2:240 lid 2 BW. Ten derde kan een derden op de hoogte zijn van deze afspraak. Deze
afspraak is namelijk ingeschreven in het handelsregister van de Kamer Van Koophandel. In dit
handelsregister staat dat de directeuren alleen gezamenlijk bevoegd zijn. De overname vindt
plaats door middel van een koopovereenkomst. De koopovereenkomst moet rechtsgeldig worden
ondertekend als Elefanti bv over wil gaan tot overname. De ondertekening moet dus plaatsvinden
door de twee directeuren samen. Als de koopovereenkomst wordt ondertekend door één directeur,
dan is niet Elefanti bv gebonden aan deze overeenkomst, maar degene die onbevoegd heeft
gehandeld.
Op grond van art. 3:69 lid 1 BW kan dit wel hersteld worden. Dit artikel gaat over het bekrachtigen.
Bekrachtigen is als het ware goedkeuring achteraf, waardoor Elefanti bv alsnog gebonden is. Dus
als de rest van het bestuur, in dit geval de directielid die de koopovereenkomst niet heeft gesloten,
de koopovereenkomst ook wil sluiten met Freezeframe, dan kan die dit achteraf nog bekrachtigen.
Na bekrachtiging is Elefanti bv gebonden en kan Elefanti bv Freezeframe overnemen.
Met welke bevoegdheden van andere organen van Elefanti bv moet de directie rekening houden?
Elefanti bv is een kapitaalvennootschap. De kapitaalvennootschappen kent een dualistische
structuur. Ze hebben verplicht twee organen, namelijk de AvA en het bestuur 2. De aandeelhouders
samen vormen de algemene vergadering (AvA). Op grond van art. 217 lid 1 BW behoort aan de
AVA alle bevoegdheid die niet aan anderen is toegekend. De AvA heeft bepaalde bevoegdheden
waar Elefanti bv rekening mee moet houden. Ten eerste is de AvA op grond van art. 2:242 lid 1
BW en artikel 15.5 van de statuten bevoegd om het bestuur, de directie, te benoemen. Op grond
van art. 2:244 lid 1 BW kan de directie worden ontslagen door het orgaan dat bevoegd is tot
1
Mr. S.S.M. Rutten, Praktisch Ondernemingsrecht, Groningen/Houten: Noordhoff Uitgevers 2017, p.94
2
Mr. S.S.M. Rutten, Praktisch Ondernemingsrecht, Groningen/Houten: Noordhoff Uitgevers 2017, p.246
directie heeft een aantal vragen voordat de overname een feit kan worden. Als bedrijfsjurist van
Elefanti bv geef ik advies aan de directie omtrent de overname.
Is een individueel directielid van Elefanti bv bevoegd namens de bv de koopovereenkomst tot stand te
brengen door de onderhandelingen hierover te voeren en de koopovereenkomst te ondertekenen?
Op grond van art. 2:240 lid 1 BW vertegenwoordigt het bestuur de vennootschap. Volgens artikel
15.1 van de statuten is het bestuur van de vennootschap opgedragen aan de directie, bestaande
uit een door de algemene vergadering te bepalen aantal van één of meer directeuren. Elefanti bv
heeft twee directeuren, namelijk Gerardus Elvis de Koning en Eric Hendrikus Overmaat. Deze
directeuren zijn op grond van art. 2:240 lid 1 BW samen bevoegd namens de bv de
koopovereenkomst tot stand te brengen door de onderhandelingen hierover te voeren en de
koopovereenkomst te ondertekenen.
Op grond van art. 2:240 lid 2 komt de bevoegdheid tot vertegenwoordiging mede toe aan iedere
bestuurder. De statuten kunnen echter bepalen dat zij behalve aan het bestuur slechts toekomt
aan een of meer bestuurders. Oftewel, alle bestuurders mogen automatisch ook individueel de
vennootschap vertegenwoordigen, waarbij de statuten hiervan eventueel kunnen afwijken1. In dit
geval is er sprake van een afwijking in de statuten. Artikel 16.1 van de statuten bepaalt namelijk
dat de bevoegdheid tot vertegenwoordiging mede toekomt aan twee gezamenlijk handelende
directeuren. Een individueel directielid van Elefanti bv is dus niet bevoegd om namens de bv de
koopovereenkomst tot stand te brengen door de onderhandelingen hierover te voeren en de
koopovereenkomst te ondertekenen. Dit moeten de twee directeuren samen doen. De twee
directeuren, Gerardus Elvis de Koning en Eric Hendrikus Overmaat zijn dus op grond van art.
2:240 lid 1 jo. 2:240 lid 2 BW jo. artikel 16.1 van de statuten alleen samen bevoegd om namens de
bv de koopovereenkomst tot stand te brengen door de onderhandelingen hierover te voeren en de
koopovereenkomst te ondertekenen. Als de twee directeuren samen een koopovereenkomst
ondertekenen, dan is Elefanti bv gebonden aan de koopovereenkomst. De directeuren samen zijn
namelijk bevoegd om deze koopovereenkomst te sluiten.
Indien één directielid individueel een koopovereenkomst ondertekent, dan is Elefanti bv niet
gebonden aan deze overeenkomst en kan Elefanti bv Freezeframe niet overnemen. Er is namelijk
voldaan aan de drie vereisten van derdenwerking. Ten eerste is de beperking voor
vertegenwoordigers opgenomen in de statuten, namelijk artikel 16.1. Een directielid mag niet
individueel een koopovereenkomst ondertekenen. Dit moeten de twee directeuren samen doen.
Ten tweede vloeit de beperking voort uit de wet, namelijk uit art. 2:240 lid 2 BW. Dat slechts twee
bestuurders bevoegd zijn te vertegenwoordigen mag in de statuten worden opgenomen op grond
van art. 2:240 lid 2 BW. Ten derde kan een derden op de hoogte zijn van deze afspraak. Deze
afspraak is namelijk ingeschreven in het handelsregister van de Kamer Van Koophandel. In dit
handelsregister staat dat de directeuren alleen gezamenlijk bevoegd zijn. De overname vindt
plaats door middel van een koopovereenkomst. De koopovereenkomst moet rechtsgeldig worden
ondertekend als Elefanti bv over wil gaan tot overname. De ondertekening moet dus plaatsvinden
door de twee directeuren samen. Als de koopovereenkomst wordt ondertekend door één directeur,
dan is niet Elefanti bv gebonden aan deze overeenkomst, maar degene die onbevoegd heeft
gehandeld.
Op grond van art. 3:69 lid 1 BW kan dit wel hersteld worden. Dit artikel gaat over het bekrachtigen.
Bekrachtigen is als het ware goedkeuring achteraf, waardoor Elefanti bv alsnog gebonden is. Dus
als de rest van het bestuur, in dit geval de directielid die de koopovereenkomst niet heeft gesloten,
de koopovereenkomst ook wil sluiten met Freezeframe, dan kan die dit achteraf nog bekrachtigen.
Na bekrachtiging is Elefanti bv gebonden en kan Elefanti bv Freezeframe overnemen.
Met welke bevoegdheden van andere organen van Elefanti bv moet de directie rekening houden?
Elefanti bv is een kapitaalvennootschap. De kapitaalvennootschappen kent een dualistische
structuur. Ze hebben verplicht twee organen, namelijk de AvA en het bestuur 2. De aandeelhouders
samen vormen de algemene vergadering (AvA). Op grond van art. 217 lid 1 BW behoort aan de
AVA alle bevoegdheid die niet aan anderen is toegekend. De AvA heeft bepaalde bevoegdheden
waar Elefanti bv rekening mee moet houden. Ten eerste is de AvA op grond van art. 2:242 lid 1
BW en artikel 15.5 van de statuten bevoegd om het bestuur, de directie, te benoemen. Op grond
van art. 2:244 lid 1 BW kan de directie worden ontslagen door het orgaan dat bevoegd is tot
1
Mr. S.S.M. Rutten, Praktisch Ondernemingsrecht, Groningen/Houten: Noordhoff Uitgevers 2017, p.94
2
Mr. S.S.M. Rutten, Praktisch Ondernemingsrecht, Groningen/Houten: Noordhoff Uitgevers 2017, p.246
