VOLLEDIGE Samenvatting OCP: Notariaat

Samenvatting Overnames en commerciële procedures



Tijdslijn bedrijfsovername van private ondernemingen:




Fusie en overname:

Definitie van fusie:
 Het samenvoegen van min of meer gelijke partijen en/of ondernemingen, waarbij zij
zich in economisch opzicht een geheel gaan vormen, onder een centrale leiding.

Definitie van overname:
 Het samenvoegen (een fusie) van min of meer ongelijke partijen en/of
ondernemingen, waarbij zij zich in economisch opzicht een geheel gaan vormen,
onder een centrale leiding.

Soorten fusies:
 Horizontale fusie:
o Fusie tussen twee partners die zich naast elkaar in de bedrijfstak bevinden
(twee concurrenten).
 Verticale fusie:
o Het samengaan van twee schakels in de (verticale) bedrijfskolom
 Conglomerate fusie:

, o Het samengaan van tussen ondernemingen die noch in horizontale, noch in
verticale lijn tot elkaar in enige relatie staan, waarbij wel sprake kan zijn van
een bepaalde verwantschap.

Fusiemethoden (juridische methodieken van overdracht):
 De aandelenfusie:
o De aandelen worden in het geplaatst kapitaal van een NV of BV verworven
door een koper.
o De zeggenschap wordt – via de AVA – over de doelwitvennootschap
verworven door een koper.
o Indirect wordt de zeggenschap verkregen over de met de
doelwitvennootschap verbonden onderneming.
o Onderscheid tussen een openbare en een onderhandse aandelenfusie
 Het openbaar bod (h4):
o Dit is een species van het genus aandelenfusie
o Openbaar bod op de aandelen van de doelvennootschap
 De bedrijfsfusie:
o Dit is een activa-passiva-transactie
o De koper wordt eigenaar van de fysieke onderneming.
o Zowel de koper als de doelwitvennootschap blijven bestaan
 De contractuele fusie:
o Assink: Dit is een feitelijke samenvoeging van ondernemingen binnen aparte
rechtsvromen door concentratie van zeggenschap, op basis van daartoe
strekkende fusieovereenkomsten.
 De juridische fusie:
o Art. 2:309 BW: Fusie is de rechtshandeling van twee of meer rechtspersonen
waarbij een van deze het vermogen van de andere onder algemene titel
verkrijgt of waarbij een nieuwe rechtspersoon die bij deze rechtshandeling
door hen samen wordt opgericht, hun vermogen onder algemene titel
verkrijgt.
 Afzonderlijke leveringshandelingen voor overdracht zijn niet meer
nodig.
o Twee hoofdvarianten:
 Fusie door overname.
 Fusie door oprichting van een nieuwe rechtspersoon:
 De groepsfusie (art. 2:333 BW)
 Driehoeksfusie (art. 2:333a lid 1 BW)
o Een variant van de juridische fusie, is de juridische splitsing (art. 2:334a e.v.
BW).
 Zuivere splitsing.
 De splitsende rechtspersoon houdt op te bestaan.
 Afsplitsing.
 De splitsende rechtspersoon blijft bestaan, maar een deel van
het vermogen gaat over.

,Het fusieproces (het traject van de totstandkoming van de fusie):
 Precontractueel;
o Fase een:
 Hierin vinden de verkennende werkzaamheden plaats.
 De vervreemdende fusiewens wordt concreet vormgegeven in een
informatiememorandum.
o Fase twee:
 Hierin wordt door partijen een intentieverklaring opgesteld en
ondertekend letter of intent of meemorandum of understanding)
o Fase drie:
 De onderzoeksfase (de koper verricht een due-diligenceonderzoek)
o Fase vier:
 Hierin lopen de onderhandelingen verder en zijn partijen bezig om de
uiteindelijke (fusie)overeenkomst uit te onderhandelen.
 Contractueel:
o Fase vijf:
 De fusieovereenkomst wordt gefinaliseerd en ondertekend.
o Zesde fase:
 De daadwerkelijke samenvoeging van de respectieve ondernemingen
(de levering).
o Zevende fase:
 Post closing perikelen (afwikkeling van garanties en vrijwaringen)

De precontractuele fase:

Tijdlijn van de precontractuele fase:
 Start wanneer partijen feitelijk met elkaar in gesprek treden.
 Het due-diligenceonderzoek door de verkoper
o Een verkoper doet onderzoek naar de onderneming.
 Aanvang van de onderhandelingen (oriënterende fase)
o Partijen hebben onderhandelingsvrijheid. Zie: HR Baris/Riezenkamp:
 Partijen komen, door in onderhandeling te treden over het sluiten van
een overeenkomst, tot elkaar in een bijzondere, door de goede trouw
beheerste rechtsverhouding te staan.
 Partijen dienen hun gedrag mede te laten bepalen door de
gerechtvaardigde belangen van de wederpartij.
 De redelijkheid en billijkheid die partijen jegens elkaar in acht moeten
nemen, gelden voor de hele precontractuele fase.
o Het afbreken van de onderhandelingen:
 HR CBB/JPO: Ieder van de onderhandelende partijen is in beginsel vrij
de onderhandelingen af te breken, behalve wanneer dit afbreken
onaanvaardbaar zou zijn.
 In de precontractuele documentatie kunnen bepalingen worden
opgenomen die aangeven op welk moment of onder welke
voorwaarden er voor partijen bindende rechten en verplichtingen
ontstaan (subject to contract-clausule)
o Letter of intent:

,  In de LOI regelen partijen hun wederzijdse betrekking in de
precontractuele fase.
 Dit begrip omvat verschillende precontractuele documenten. Deze
hebben diverse voorbereidende functies.
 Twee typen bedingen:
 De regelingen die betrekking hebben op de verplichtingen uit
de definitieve overeenkomst.
 De toezeggingen die beperkt blijven tot het proces van de
onderhandelingen.
 De uitleg van een contractueel beding komt niet alleen aan op een
zuiver taalkundige uitleg van de bepalingen uit de overeenkomst
(Haviltex).
 Voorkomende bedingen:
 Exclusiviteitsbeding:
o Dit is een toezegging om over dezelfde transactie niet
met derden te onderhandelen of deze met hen aan te
gaan.
o Deze bedingen zijn afdwingbaar.
o De termijn waarbinnen exclusiviteit geldt is beperkt. Bij
gebreke aan een beperkt termijn kan de rechter een
redelijke periode vaststellen.
 Geheimhoudingsbeding:
o Dit beding houdt in dat het onderwerp van de
onderhandelingen geheim wordt gehouden.
o Hoe specifieker een geheimhoudingsbeding is
geformuleerd, hoe meer houvast het biedt over de
mogelijk geschonden belangen en de eventuele schade
als de verbintenis niet wordt nagekomen.
 Voorbehoud waarbij de inhoud van de letter of intent niet-
bindend wordt verklaard.
o Een dergelijk beding maakt duidelijk dat
wilsovereenstemming ontbreekt.
o Subject-to (bijv. final agreement) beding: Hiermee
ontkennen de partijen niet de wilsovereenstemming
over de inhoud van een letter of intent, maar de
wilsovereenstemming over de inhoud van de definitieve
overeenkomst.
 Het beding kan niet worden ingeroepen
wanneer de redelijkheid en billijkheid zich
daartegen verzetten.
 Beding betreffende de verdeling van kosten en risico’s en het
anticiperen op aansprakelijkheid.
o Een manier om de risico’s van het niet doorgaan van de
transactie te verdelen, is het opnemen van een break-
up-fee (beding) in de letter of intent.
o Een beding waarbij de aansprakelijkheid wordt beperkt
kan niet door dwingend recht worden doorkruist.