Tentamen Verdieping Ondernemingsrecht, T3, 2020-2021 Herkansing. ANTWOORDEN
Hulpmiddelen:
Wettenbundel.
Deze mag niet beschreven zijn en/of anderszins van merktekens e.d. zijn voorzien.
Hierop bestaan uitsluitend de volgende uitzonderingen. Aangebracht mogen worden:
- De door de uitgever bedrukte plakkertjes;
- De overige onbedrukte plakkertjes van de uitgever. Deze dienen onbeschreven te
blijven!
- Paperclips en door de student gemaakte onbeschreven plakkertjes;
- Onderstrepingen in de wettekst zelf (potlood, pen, stift), accentueringen en
markeringen (met fluorescerende stiften);
Cesuur:
Voor de opgaven kun je in totaal 62 punten behalen. De cijferberekening wordt dan:
Aantal behaalde punten x 100/62 = cijfer
Cesuur: 34 punten (34 x 100/ = 55 )
Motiveer je antwoorden altijd zo zorgvuldig mogelijk. Een (*) achter een vraag
betekent: verwijs naar relevant(e) wets- of verdragsartikel(en). Veel succes!
CASUS 1: Faillissement I, 12 punten
https://www.amsadvocaten.nl/de-rechtsgebieden/insolventierecht/advocaat-insolventierecht-de-doorstart/
Doorstart na faillissement
Faillissement aanvragen
Indien een bedrijf in betalingsproblemen verkeert en het tij niet meer te keren lijkt, wordt
soms geprobeerd de activiteiten te redden door middel van een zogenaamde doorstart. Het
bedrijf wordt dan eerst, al dan niet op verzoek van de aandeelhouders, failliet verklaard. De
rechtbank stelt vervolgens een curator aan die de boedel moet liquideren(afwikkelen) en het
gegenereerde actief onder de schuldeisers moet verdelen.
Vraag 1: 7 punten
Wie kunnen, naast de aandeelhouders namens de rechtspersoon zelf, nog meer het
faillissement aanvragen? (*) Geef bovendien aan onder welke voorwaarden of in welke
situatie de aanvrager een dergelijk verzoek succesvol kan doen.
Art 1 lid 1 en 2 Fw(1)
- een of meer schuldeisers (1) Een faillissementsaanvraag kan door één schuldeiser worden
gedaan, maar deze zal het bestaan van een of meer zgn. steunvorderingen aannemelijk
moeten maken.(1)
, Tentamen Verdieping Ondernemingsrecht, T3, 2020-2021 Herkansing. ANTWOORDEN
- het Openbaar Ministerie(1) Het OM doet dit alleen als er sprake is van een openbaar
belang (1) , bijvoorbeeld als er heel veel gedupeerden zijn. Ook goed rekenen: indien er
sprake is van strafbare feiten (fraude, criminele organisaties e.d.)
- De rechtbank (1). Ambtshalve (op eigen initiatief) kan de rechtbank dit doen na het
intrekken van de surséance van betaling of het intrekken van de schuldsaneringsregeling
ingevolge de Wet Schuldsanering Natuurlijke Personen (1)
Curator onderhandelt met gegadigden
De aandeelhouders, het bestuur en/of derden die een doorstart willen realiseren, bieden de
curator een koopsom voor de activa die ze in het kader van de doorstart nodig hebben. Meestal
is het essentieel om in ieder geval de goodwill te verkrijgen. Denk daarbij aan het
klantenbestand, de intellectuele eigendomsrechten, maar bijvoorbeeld ook aan nog niet
uitgevoerde opdrachten. Deze activa vormen feitelijk de essentie van de onderneming. Andere
activa die voor een geslaagde doorstart noodzakelijk kunnen zijn, bestaan uit de inventaris en
voorraden.
Activa-transactie bij doorstart
Bij een doorstart in een faillissement worden de activa door middel van een activa transactie van
de curator gekocht. Dit houdt in dat de activa tegen betaling van de koopprijs uit de failliete
rechtspersoon worden overgeheveld naar een andere rechtspersoon.
Vraag 2: 3 punten
Indien een curator inderdaad een doorstart weet te realiseren en de benodigde activa te
verkopen, is sprake van verkoop door de curator buiten de openbare verkoop om. Hoe
wordt een dergelijke verkoop genoemd en onder welke voorwaarde kan de curator dit
doen? (*)
Art 176 lid 1 Fw (1) een onderhandse verkoop (1) kan alleen met toestemming van de
rechter-commissaris (1)
Personeel van failliet
Een bijkomstig voordeel van een sanering door middel van een doorstart bestaat uit het feit dat
het niet verplicht is het voltallige personeel over te nemen.
Vraag 3: 2 punten
Art. 7:663 BW regelt dat bij overgang van een onderneming de verplichtingen uit de
arbeidsovereenkomsten van de overgenomen onderneming overgaan op de nieuwe
eigenaar van de onderneming. Hoe kan het dat dit bij een doorstart niet geldt?
Het volledige antwoord: Bij de uitleg van de richtlijn ter bescherming van de positie van
werknemers bij overgang onderneming heeft het Hof van Justitie (FNV/Smallsteps) bepaald
dat deze bescherming niet geldt bij een overgang in het kader van de afwikkeling van een
faillissement. Het gaat hier met name om de toelichting op art 5 lid 1 van de Richtlijn
2001/23, zoals verwoord in art 7:666 onder a BW. (syllabus hfdst. 1.9.2 blz. 46)
Hulpmiddelen:
Wettenbundel.
Deze mag niet beschreven zijn en/of anderszins van merktekens e.d. zijn voorzien.
Hierop bestaan uitsluitend de volgende uitzonderingen. Aangebracht mogen worden:
- De door de uitgever bedrukte plakkertjes;
- De overige onbedrukte plakkertjes van de uitgever. Deze dienen onbeschreven te
blijven!
- Paperclips en door de student gemaakte onbeschreven plakkertjes;
- Onderstrepingen in de wettekst zelf (potlood, pen, stift), accentueringen en
markeringen (met fluorescerende stiften);
Cesuur:
Voor de opgaven kun je in totaal 62 punten behalen. De cijferberekening wordt dan:
Aantal behaalde punten x 100/62 = cijfer
Cesuur: 34 punten (34 x 100/ = 55 )
Motiveer je antwoorden altijd zo zorgvuldig mogelijk. Een (*) achter een vraag
betekent: verwijs naar relevant(e) wets- of verdragsartikel(en). Veel succes!
CASUS 1: Faillissement I, 12 punten
https://www.amsadvocaten.nl/de-rechtsgebieden/insolventierecht/advocaat-insolventierecht-de-doorstart/
Doorstart na faillissement
Faillissement aanvragen
Indien een bedrijf in betalingsproblemen verkeert en het tij niet meer te keren lijkt, wordt
soms geprobeerd de activiteiten te redden door middel van een zogenaamde doorstart. Het
bedrijf wordt dan eerst, al dan niet op verzoek van de aandeelhouders, failliet verklaard. De
rechtbank stelt vervolgens een curator aan die de boedel moet liquideren(afwikkelen) en het
gegenereerde actief onder de schuldeisers moet verdelen.
Vraag 1: 7 punten
Wie kunnen, naast de aandeelhouders namens de rechtspersoon zelf, nog meer het
faillissement aanvragen? (*) Geef bovendien aan onder welke voorwaarden of in welke
situatie de aanvrager een dergelijk verzoek succesvol kan doen.
Art 1 lid 1 en 2 Fw(1)
- een of meer schuldeisers (1) Een faillissementsaanvraag kan door één schuldeiser worden
gedaan, maar deze zal het bestaan van een of meer zgn. steunvorderingen aannemelijk
moeten maken.(1)
, Tentamen Verdieping Ondernemingsrecht, T3, 2020-2021 Herkansing. ANTWOORDEN
- het Openbaar Ministerie(1) Het OM doet dit alleen als er sprake is van een openbaar
belang (1) , bijvoorbeeld als er heel veel gedupeerden zijn. Ook goed rekenen: indien er
sprake is van strafbare feiten (fraude, criminele organisaties e.d.)
- De rechtbank (1). Ambtshalve (op eigen initiatief) kan de rechtbank dit doen na het
intrekken van de surséance van betaling of het intrekken van de schuldsaneringsregeling
ingevolge de Wet Schuldsanering Natuurlijke Personen (1)
Curator onderhandelt met gegadigden
De aandeelhouders, het bestuur en/of derden die een doorstart willen realiseren, bieden de
curator een koopsom voor de activa die ze in het kader van de doorstart nodig hebben. Meestal
is het essentieel om in ieder geval de goodwill te verkrijgen. Denk daarbij aan het
klantenbestand, de intellectuele eigendomsrechten, maar bijvoorbeeld ook aan nog niet
uitgevoerde opdrachten. Deze activa vormen feitelijk de essentie van de onderneming. Andere
activa die voor een geslaagde doorstart noodzakelijk kunnen zijn, bestaan uit de inventaris en
voorraden.
Activa-transactie bij doorstart
Bij een doorstart in een faillissement worden de activa door middel van een activa transactie van
de curator gekocht. Dit houdt in dat de activa tegen betaling van de koopprijs uit de failliete
rechtspersoon worden overgeheveld naar een andere rechtspersoon.
Vraag 2: 3 punten
Indien een curator inderdaad een doorstart weet te realiseren en de benodigde activa te
verkopen, is sprake van verkoop door de curator buiten de openbare verkoop om. Hoe
wordt een dergelijke verkoop genoemd en onder welke voorwaarde kan de curator dit
doen? (*)
Art 176 lid 1 Fw (1) een onderhandse verkoop (1) kan alleen met toestemming van de
rechter-commissaris (1)
Personeel van failliet
Een bijkomstig voordeel van een sanering door middel van een doorstart bestaat uit het feit dat
het niet verplicht is het voltallige personeel over te nemen.
Vraag 3: 2 punten
Art. 7:663 BW regelt dat bij overgang van een onderneming de verplichtingen uit de
arbeidsovereenkomsten van de overgenomen onderneming overgaan op de nieuwe
eigenaar van de onderneming. Hoe kan het dat dit bij een doorstart niet geldt?
Het volledige antwoord: Bij de uitleg van de richtlijn ter bescherming van de positie van
werknemers bij overgang onderneming heeft het Hof van Justitie (FNV/Smallsteps) bepaald
dat deze bescherming niet geldt bij een overgang in het kader van de afwikkeling van een
faillissement. Het gaat hier met name om de toelichting op art 5 lid 1 van de Richtlijn
2001/23, zoals verwoord in art 7:666 onder a BW. (syllabus hfdst. 1.9.2 blz. 46)
