MEMO
Aan: CFO Tesla Netherlands N.V.
Van: Brent Bakker
Datum: 30-9-2020
Betreft: Hybridemismatches
Beste meneer / mevrouw,
Deze memo betreft de uitwerking van de fiscale gevolgen van de lening binnen het
samenwerkingsverband te Frankrijk. Duidelijk is gebleken dat Frankrijk het samenwerkingsverband
als transparant voor belastingdoeleinden beschouwd. Dat houdt in dat Frankrijk de voordelen van het
samenwerkingsverband toerekent aan de deelnemers. Echter kwalificeert Nederland dit
samenwerkingsverband als niet-transparant. Tesla Finance S.A. heeft een lening ontvangen uit dit
samenwerkingsverband. Daarvoor betalen zij een jaarlijkse vergoeding ad €250.000.
Na onderzoek te hebben verricht kwamen we tot de conclusie dat volgens artikel 9 bis van de tweede
EU antibelastingontwijkingsrichtlijn er een direct of indirect belang aanwezig dient te zijn van 50% of
meer in de stemrechten, de kapitaalbelangen of de rechten op een deel van de winst van een hybride
entiteit die is opgericht of gevestigd in een Europese lidstaat. Dit is het geval omdat Tesla
Netherlands N.V. een belang van 51,1% heeft in deze samenwerking. Omdat Frankrijk het
samenwerkingsverband als transparant kwalificeert, is de betaling ad €250.000 aftrekbaar bij Tesla
Finance S.A. en wordt deze niet in de heffing betrokken bij zowel Tesla Maps als bij Tesla
Netherlands N.V. die het samenwerkingsverband als niet-transparant kwalificeert. Hoewel er sprake is
van een aftrek zonder dat deze in de heffing wordt betrokken wordt deze niet gecorrigeerd in Frankrijk
waar zowel Tesla Finance S.A. als Tesla Maps gevestigd zijn. Daarom wordt op grond van art. 12ab
lid 1 Wet Vpb (secundaire regel hybridemismatches) de betaling van de €250.000 alsnog in de heffing
betrokken bij Tesla Netherlands N.V. in Nederland.
Ook werd ons gevraagd deze situatie toe te lichten indien Tesla Finance S.A. gevestigd zou
zijn buiten de Europese Unie waar er geen regels gelden omtrent de bestrijding van
hybridemismatches. In dat geval zijn er antimismatchbepalingen voor derdelandsituaties, de
zogeheten derdelandbepalingen. Als het ware vormen deze derdelandbepalingen een extra
slot op de deur als derdelanden geen anti-mismatchmaatregelen toepassen. In deze situatie
voorziet de wijzigingsrichtlijn ATAD 2 dat de ontvangst die niet in de heffing wordt betrokken
door Tesla Finance S.A. toch in de heffing wordt betrokken door de entiteit gevestigd in een
van de lidstaten. In dit geval is dat Nederland waar Tesla Netherlands N.V. is gevestigd.
Aan: CFO Tesla Netherlands N.V.
Van: Brent Bakker
Datum: 30-9-2020
Betreft: Hybridemismatches
Beste meneer / mevrouw,
Deze memo betreft de uitwerking van de fiscale gevolgen van de lening binnen het
samenwerkingsverband te Frankrijk. Duidelijk is gebleken dat Frankrijk het samenwerkingsverband
als transparant voor belastingdoeleinden beschouwd. Dat houdt in dat Frankrijk de voordelen van het
samenwerkingsverband toerekent aan de deelnemers. Echter kwalificeert Nederland dit
samenwerkingsverband als niet-transparant. Tesla Finance S.A. heeft een lening ontvangen uit dit
samenwerkingsverband. Daarvoor betalen zij een jaarlijkse vergoeding ad €250.000.
Na onderzoek te hebben verricht kwamen we tot de conclusie dat volgens artikel 9 bis van de tweede
EU antibelastingontwijkingsrichtlijn er een direct of indirect belang aanwezig dient te zijn van 50% of
meer in de stemrechten, de kapitaalbelangen of de rechten op een deel van de winst van een hybride
entiteit die is opgericht of gevestigd in een Europese lidstaat. Dit is het geval omdat Tesla
Netherlands N.V. een belang van 51,1% heeft in deze samenwerking. Omdat Frankrijk het
samenwerkingsverband als transparant kwalificeert, is de betaling ad €250.000 aftrekbaar bij Tesla
Finance S.A. en wordt deze niet in de heffing betrokken bij zowel Tesla Maps als bij Tesla
Netherlands N.V. die het samenwerkingsverband als niet-transparant kwalificeert. Hoewel er sprake is
van een aftrek zonder dat deze in de heffing wordt betrokken wordt deze niet gecorrigeerd in Frankrijk
waar zowel Tesla Finance S.A. als Tesla Maps gevestigd zijn. Daarom wordt op grond van art. 12ab
lid 1 Wet Vpb (secundaire regel hybridemismatches) de betaling van de €250.000 alsnog in de heffing
betrokken bij Tesla Netherlands N.V. in Nederland.
Ook werd ons gevraagd deze situatie toe te lichten indien Tesla Finance S.A. gevestigd zou
zijn buiten de Europese Unie waar er geen regels gelden omtrent de bestrijding van
hybridemismatches. In dat geval zijn er antimismatchbepalingen voor derdelandsituaties, de
zogeheten derdelandbepalingen. Als het ware vormen deze derdelandbepalingen een extra
slot op de deur als derdelanden geen anti-mismatchmaatregelen toepassen. In deze situatie
voorziet de wijzigingsrichtlijn ATAD 2 dat de ontvangst die niet in de heffing wordt betrokken
door Tesla Finance S.A. toch in de heffing wordt betrokken door de entiteit gevestigd in een
van de lidstaten. In dit geval is dat Nederland waar Tesla Netherlands N.V. is gevestigd.
