WERKGROEP WEEK 7 (Fusies & Overnames en Joint Ventures 2019-2020)
Arbeidsrechtelijke aspecten van fusies en overnames
Medezeggenschap bij F&O gaat over ondernemingsraad die een positie heeft. Ziet niet
primair op arbeidsvoorwaarden van werknemers. Rol ziet ook op bredere aspecten van
fusie of overname. Is best uniek als je naar andere landen kijkt. Daar is het met name
gericht op arbeidsvoorwaarden. In Nederland breder. Moeten ons aanleren om niet
zozeer vanuit arbeidsvoorwaarden van werknemers te kijken maar veel breder, in de
vorm van stakeholders.
Te behandelen:
1. Voorfase: informatie en consultatie. Rechten van OR op informatie over zaken of
onderwerpen die te maken hebben met overname, en de manier waarop dat is in
gericht in de WOR.
2. Fusie en Overgang van onderneming: definities. Wat is de fusie? Wat is de rol bij
die fusies en overnames van de OR en hoe dient die daarbij betrokken te worden?
3. Werknemer: wie gaat mee met de overname?
4. Ontslagbescherming
5. Behoud van rechten en verplichtingen
6. Medezeggenschap na fusie
Adviesrecht OR of de Centrale OR (COR). Kennen ook nog EOR (Europese OR) en de
WEOR (wet op Europese OR). Ook speelt altijd nog de rol van de vakbond. Die is
gebaseerd op de SER-fusie gedragsregels. Die leggen de verplichting op aan
fuserende partijen om advies te raadplegen van vakbonden. Die ziet dan wel op
arbeidsvoorwaardelijke aspecten van fusies & overnames.
Wanneer hebben we een OR? Bij 50 of meer werknemers (art. 2 WOR).
Onderneming: zelfstandig naar buiten optredende entiteit. Onderdeel, onderneming, die
productiemiddelen gebruikt, mensen in dienst heeft, eigen winst- en verliesrekening.
Van buitenaf herkenbare groep.
Moeten dus 50 of meer werknemers werkzaam zijn. Dat betekent niet alleen
arbeidsovereenkomst met de onderneming, of vennootschap waarin onderneming is
ingebracht. Ook uitzendkrachten die langere periode van 24 maanden zijn ingezet bij
de onderneming worden ingesteld. En OR wordt gekozen uit die werknemers door
middel van verkiezingen.
Behartigt zowel het belang van de onderneming als de werknemers.
Waarom is dat er in Nederland? In jaren ’70 gekomen omdat de regering die toen aan
de macht was vond dat werknemers meer te zeggen moesten hebben. En niet alleen
op gebied van arbeidsvoorwaarden maar ook de toekomst en de vormgeving van de
onderneming.
Rechten OR
Art. 23-24: recht op overleg
Art. 25: adviesrecht. Opsomming van adviesplichtige besluiten bij de OR. Limitatief
opgesomd. Onder die besluiten vinden we ook verschillende sub’s die zien op fusies &
overnames.
Art. 27: instemmingsrecht ten aanzien van sociale regelingen. Let op lid 3.
Arbeidsvoorwaardelijke aspecten. Alles wat te maken heeft met werknemers. Die
splitsing zit ook in de strekking van de rechten van de OR. Bij 25 gaat het om advies,
met rechten omkleed. Als er niet op correcte manier in advies is gegaan, kan de OR in
, WERKGROEP WEEK 7 (Fusies & Overnames en Joint Ventures 2019-2020)
beroep, zie art. 26. Instemmingsrecht klinkt sterker. Als OR geen instemming geeft, kan
de arbeidsvoorwaardelijke regeling niet doorgevoerd worden. Kan OR dus actief
tegenhouden. Ondernemer kan naar kantonrechter. Als OR naar redelijkheid zijn
instemming niet had kunnen onthouden. Lat ligt buitengewoon hoog.
Art. 30: adviesrecht ten aanzien van bestuurder. Benoeming of ontslag. Ondernemer
kan dit besluit toch doorvoeren zonder advies, zonder dat daar beroep tegenover staat.
Art. 31: recht op informatie. Met betrekking tot economische, sociale aangelegenheden.
Periodieke informatieverstrekking.
Daarbuiten ook nog vennootschapsrechtelijke medezeggenschap, bijv. spreekrechten
NV (2:107a) en aanbevelingsrechten RVC (2:158/268).
Ondernemingsraad en Fusies & Overnames
Medezeggenschap ziet op beide partijen. Ervan uitgaande dat bij beide een OR is
ingesteld. Dat adviesrecht van de OR, aan beide kanten van de fusie/overname, is
gebaseerd op verschillende letters onder art. 25 lid 1.
Overdragende partij: art. 25 lid 1 sub a.
Overnemende partij: art. 25 lid 1 sub b: vestiging of overname van zeggenschap over
andere onderneming. Let op buitenlandclausule art. 25 lid 1 laatste zin.
Territorialiteitsbeginsel. Zeggenschap geldt voor in NL werkzame werknemers.
Voorgenomen besluit van de ondernemer.
Betekent dat OR nog een wezenlijke invloed moet kunnen uitoefenen op dat besluit. Je
kunt dus niet je adviesrecht koppelen aan het daadwerkelijk besloten hebben om een
overname te doen of om mee te werken aan een overname. Je moet ruim van tevoren,
wanneer dat nog niet concreet is, moet je de OR al om advies vragen. Is vaak wat
wringt bij fusies/overnames. Zijn belangen gekoppeld aan timing. Bij beursgenoteerde
ondernemingen bijv. kennis van andere partijen. Wil je zo lang mogelijk geheimhouden.
Maar adviesrecht ziet uitdrukkelijk op voorfase. Is ook verstevigd in 25 WOR. Inhuren
van een deskundig mbt een adviesplichtig besluit, moet je ook al advies voor vragen.
Die letter ‘n’ in de WOR is er later ingekomen. Voor het eerst duidelijk geworden in
Uniface. OK: ook bij fusies & overnames geldt dit, bij inschakelen van
advocatenkantoren etc.
Art. 24: afspraken in overlegvergadering over informatie en consultatieplicht. Moeten
ook worden gemeld adviesplichtige besluiten in voorbereiding. Dus voor het tot een
adviesaanvraag komt moet je al overleggen wat er wordt gedaan bij adviesplichtig
besluit. Kun je dus afspraken maken over zo’n besluit: ligt buitengewoon gevoelig, dus
ofwel in klein committee, of met minder informatie dan later nog komt, jullie meenemen
in latere adviestraject. Maken we afspraken over. Kan ook zijn een tijdtabel. Op welke
momenten informatie wordt verstrekt en wanneer advies wordt gevraagd. Als het OR lid
dan toch gaat praten kan dit een redelijke grond zijn voor ontslag.
Voorgenomen besluit wordt schriftelijk ter advisering voorgelegd. Weer ter waarborging
van de rol van de medezeggenschap.
Daarnaast overleg voeren. Eenmaal overleg op de overlegvergadering.
OR geeft advies binnen redelijke termijn. Ook dat is bij F&O belangrijk. Besluit kan niet
te lang wachten. Termijn van minimaal 14 dagen wordt daarvoor aangehouden.
Art. 25 lid 1 sub n WOR
Adviesopdracht
Aan een deskundige buiten de onderneming
Ten aanzien van een ander (voorgenomen) besluit dat is opgesomd in art. 25 lid 1
WOR.
Arbeidsrechtelijke aspecten van fusies en overnames
Medezeggenschap bij F&O gaat over ondernemingsraad die een positie heeft. Ziet niet
primair op arbeidsvoorwaarden van werknemers. Rol ziet ook op bredere aspecten van
fusie of overname. Is best uniek als je naar andere landen kijkt. Daar is het met name
gericht op arbeidsvoorwaarden. In Nederland breder. Moeten ons aanleren om niet
zozeer vanuit arbeidsvoorwaarden van werknemers te kijken maar veel breder, in de
vorm van stakeholders.
Te behandelen:
1. Voorfase: informatie en consultatie. Rechten van OR op informatie over zaken of
onderwerpen die te maken hebben met overname, en de manier waarop dat is in
gericht in de WOR.
2. Fusie en Overgang van onderneming: definities. Wat is de fusie? Wat is de rol bij
die fusies en overnames van de OR en hoe dient die daarbij betrokken te worden?
3. Werknemer: wie gaat mee met de overname?
4. Ontslagbescherming
5. Behoud van rechten en verplichtingen
6. Medezeggenschap na fusie
Adviesrecht OR of de Centrale OR (COR). Kennen ook nog EOR (Europese OR) en de
WEOR (wet op Europese OR). Ook speelt altijd nog de rol van de vakbond. Die is
gebaseerd op de SER-fusie gedragsregels. Die leggen de verplichting op aan
fuserende partijen om advies te raadplegen van vakbonden. Die ziet dan wel op
arbeidsvoorwaardelijke aspecten van fusies & overnames.
Wanneer hebben we een OR? Bij 50 of meer werknemers (art. 2 WOR).
Onderneming: zelfstandig naar buiten optredende entiteit. Onderdeel, onderneming, die
productiemiddelen gebruikt, mensen in dienst heeft, eigen winst- en verliesrekening.
Van buitenaf herkenbare groep.
Moeten dus 50 of meer werknemers werkzaam zijn. Dat betekent niet alleen
arbeidsovereenkomst met de onderneming, of vennootschap waarin onderneming is
ingebracht. Ook uitzendkrachten die langere periode van 24 maanden zijn ingezet bij
de onderneming worden ingesteld. En OR wordt gekozen uit die werknemers door
middel van verkiezingen.
Behartigt zowel het belang van de onderneming als de werknemers.
Waarom is dat er in Nederland? In jaren ’70 gekomen omdat de regering die toen aan
de macht was vond dat werknemers meer te zeggen moesten hebben. En niet alleen
op gebied van arbeidsvoorwaarden maar ook de toekomst en de vormgeving van de
onderneming.
Rechten OR
Art. 23-24: recht op overleg
Art. 25: adviesrecht. Opsomming van adviesplichtige besluiten bij de OR. Limitatief
opgesomd. Onder die besluiten vinden we ook verschillende sub’s die zien op fusies &
overnames.
Art. 27: instemmingsrecht ten aanzien van sociale regelingen. Let op lid 3.
Arbeidsvoorwaardelijke aspecten. Alles wat te maken heeft met werknemers. Die
splitsing zit ook in de strekking van de rechten van de OR. Bij 25 gaat het om advies,
met rechten omkleed. Als er niet op correcte manier in advies is gegaan, kan de OR in
, WERKGROEP WEEK 7 (Fusies & Overnames en Joint Ventures 2019-2020)
beroep, zie art. 26. Instemmingsrecht klinkt sterker. Als OR geen instemming geeft, kan
de arbeidsvoorwaardelijke regeling niet doorgevoerd worden. Kan OR dus actief
tegenhouden. Ondernemer kan naar kantonrechter. Als OR naar redelijkheid zijn
instemming niet had kunnen onthouden. Lat ligt buitengewoon hoog.
Art. 30: adviesrecht ten aanzien van bestuurder. Benoeming of ontslag. Ondernemer
kan dit besluit toch doorvoeren zonder advies, zonder dat daar beroep tegenover staat.
Art. 31: recht op informatie. Met betrekking tot economische, sociale aangelegenheden.
Periodieke informatieverstrekking.
Daarbuiten ook nog vennootschapsrechtelijke medezeggenschap, bijv. spreekrechten
NV (2:107a) en aanbevelingsrechten RVC (2:158/268).
Ondernemingsraad en Fusies & Overnames
Medezeggenschap ziet op beide partijen. Ervan uitgaande dat bij beide een OR is
ingesteld. Dat adviesrecht van de OR, aan beide kanten van de fusie/overname, is
gebaseerd op verschillende letters onder art. 25 lid 1.
Overdragende partij: art. 25 lid 1 sub a.
Overnemende partij: art. 25 lid 1 sub b: vestiging of overname van zeggenschap over
andere onderneming. Let op buitenlandclausule art. 25 lid 1 laatste zin.
Territorialiteitsbeginsel. Zeggenschap geldt voor in NL werkzame werknemers.
Voorgenomen besluit van de ondernemer.
Betekent dat OR nog een wezenlijke invloed moet kunnen uitoefenen op dat besluit. Je
kunt dus niet je adviesrecht koppelen aan het daadwerkelijk besloten hebben om een
overname te doen of om mee te werken aan een overname. Je moet ruim van tevoren,
wanneer dat nog niet concreet is, moet je de OR al om advies vragen. Is vaak wat
wringt bij fusies/overnames. Zijn belangen gekoppeld aan timing. Bij beursgenoteerde
ondernemingen bijv. kennis van andere partijen. Wil je zo lang mogelijk geheimhouden.
Maar adviesrecht ziet uitdrukkelijk op voorfase. Is ook verstevigd in 25 WOR. Inhuren
van een deskundig mbt een adviesplichtig besluit, moet je ook al advies voor vragen.
Die letter ‘n’ in de WOR is er later ingekomen. Voor het eerst duidelijk geworden in
Uniface. OK: ook bij fusies & overnames geldt dit, bij inschakelen van
advocatenkantoren etc.
Art. 24: afspraken in overlegvergadering over informatie en consultatieplicht. Moeten
ook worden gemeld adviesplichtige besluiten in voorbereiding. Dus voor het tot een
adviesaanvraag komt moet je al overleggen wat er wordt gedaan bij adviesplichtig
besluit. Kun je dus afspraken maken over zo’n besluit: ligt buitengewoon gevoelig, dus
ofwel in klein committee, of met minder informatie dan later nog komt, jullie meenemen
in latere adviestraject. Maken we afspraken over. Kan ook zijn een tijdtabel. Op welke
momenten informatie wordt verstrekt en wanneer advies wordt gevraagd. Als het OR lid
dan toch gaat praten kan dit een redelijke grond zijn voor ontslag.
Voorgenomen besluit wordt schriftelijk ter advisering voorgelegd. Weer ter waarborging
van de rol van de medezeggenschap.
Daarnaast overleg voeren. Eenmaal overleg op de overlegvergadering.
OR geeft advies binnen redelijke termijn. Ook dat is bij F&O belangrijk. Besluit kan niet
te lang wachten. Termijn van minimaal 14 dagen wordt daarvoor aangehouden.
Art. 25 lid 1 sub n WOR
Adviesopdracht
Aan een deskundige buiten de onderneming
Ten aanzien van een ander (voorgenomen) besluit dat is opgesomd in art. 25 lid 1
WOR.
