Week 11
Te bestuderen literatuur:
- Tijdschrift insolventierecht, p. 275-284
- Syllabus bedrijfswetenschappen 4.6, 6.3, 7-9
Hoorcollege 11: Insolventierecht
01 Taak bestuur bij financiële moeilijkheden
Verschillende stadia:
Financiële problemen peildatum onafwendbaar faillissement
Taak bestuur
1. Behoorlijk besturen
- Daadwerkelijk besturen
- Verantwoordelijk voor algemene gang van zaken
- Collegiaal bestuur
- Vennootschappelijk belang
2. Administratie
- 2:10 – ‘dat te allen tijde de rechten en verplichtingen van de rechtspersoon
kunnen worden gekend’
- 2:362-1 – de jaarrekening geeft een zodanig inzicht dat een verantwoord
oordeel kan worden gevormd omtrent het vermogen, het resultaat, de
solvabiliteit en de liquiditeit
- 2:394 – openbaarmaking jaarrekening
3. Bestuursautonomie
- Vennootschappelijk belang
- Tegenstrijdig belang
- Statutaire bepalingen
4. Herstructureringsrichtlijn artikel 19 (verplichtingen van bestuurders bij een
dreigende insolventie
De lidstaten zorgen ervoor dat de bestuurders rekening houden met ten
minste het volgende:
a. De belangen van de schuldeisers, kapitaalhouders en andere
belanghebbenden
b. De noodzaak stappen te ondernemen ter voorkoming van
insolventie
c. De noodzaak opzettelijke handelingen of grove nalatigheid te
vermijden die de levensvatbaarheid van de onderneming bedreigen
Vergelijk vennootschappelijk belang – Cancun
Peildatum (zie ook Ontvanger/Roelofsen)
Selectieve betalingen
‘Van een ernstig verwijt is in ieder geval sprake indien de bestuurder wist of op
redelijkerwijze had behoren te begrijpen dat de handelswijze van de
vennootschap tot gevolg zou hebben dat deze haar verplichtingen niet na zou
, komen en ook geen verhaal zou bieden voor de als gevolg daarvan optredende
schade.’
Beklamel
‘of de bestuurder bij het aangaan van de overeenkomst wist of op redelijkerwijze
had behoren te begrijpen dat de vennootschap niet of niet binnen een redelijke
termijn aan haar verplichtingen zou voldoen en geen verhaal zou bieden voor de
schade van de wanprestatie.’
Onafwendbaar faillissement
Voorkomen defensieve overwegingen bestuurders
- Onderneming hoeft alleen te worden gestaakt indien er geen redelijke
mogelijkheid meer is tot voortzetting (vgl. Willemsen/NOM)
Geen verplichting tot faillissementsaanvraag
- Wel aansprakelijkheidsrisico’s
‘The coward’s way out?’
- Faillissementsaanvraag (in strijd met 2:216) kan de belangen van de
gezamenlijke schuldeisers schaden – Geocopter
02 Mogelijkheden om insolventie af te wenden
Fase 1: schuldenaar en schuldeisers lossen het samen op
Fase 2: schuldenaar en schuldeisers lossen het met incidentele rechtelijke
interventie op
- Faillissement is duur, dus vaak goedkoper om tot een akkoord te komen
Fase 3: schuldenaar en schuldeisers aan de zijlijn: een derde bemoeit zich met de
boedel
- Curator, maar: voor zowel de schuldeisers en schuldenaar niet de beste
optie (schuldenaar verliest onderneming, schuldeisers krijgen niet al het
geld)
Toegang insolventieprocedures
WHOA
Art. 370 Fw – de schuldenaar die verkeert in een toestand waarin het
redelijkerwijs aannemelijk is dat hij met het betalen van zijn schulden niet zal
kunnen voortgaan
Faillissement
Art. 1-1 Fw – de schuldenaar die in de toestand verkeert dat hij heeft opgehouden
te betalen, wordt in staat van faillissement verklaard
Art. 6-3 Fw – de faillietverklaring wordt uitgesproken indien summierlijk blijkt van
het bestaan van feiten en omstandigheden welke aantonen dat de schuldenaar in
de toestand verkeert dat hij heeft opgehouden te betalen en zo een schuldeiser
het verzoek doet ook van het vorderingsrecht van deze …
Te bestuderen literatuur:
- Tijdschrift insolventierecht, p. 275-284
- Syllabus bedrijfswetenschappen 4.6, 6.3, 7-9
Hoorcollege 11: Insolventierecht
01 Taak bestuur bij financiële moeilijkheden
Verschillende stadia:
Financiële problemen peildatum onafwendbaar faillissement
Taak bestuur
1. Behoorlijk besturen
- Daadwerkelijk besturen
- Verantwoordelijk voor algemene gang van zaken
- Collegiaal bestuur
- Vennootschappelijk belang
2. Administratie
- 2:10 – ‘dat te allen tijde de rechten en verplichtingen van de rechtspersoon
kunnen worden gekend’
- 2:362-1 – de jaarrekening geeft een zodanig inzicht dat een verantwoord
oordeel kan worden gevormd omtrent het vermogen, het resultaat, de
solvabiliteit en de liquiditeit
- 2:394 – openbaarmaking jaarrekening
3. Bestuursautonomie
- Vennootschappelijk belang
- Tegenstrijdig belang
- Statutaire bepalingen
4. Herstructureringsrichtlijn artikel 19 (verplichtingen van bestuurders bij een
dreigende insolventie
De lidstaten zorgen ervoor dat de bestuurders rekening houden met ten
minste het volgende:
a. De belangen van de schuldeisers, kapitaalhouders en andere
belanghebbenden
b. De noodzaak stappen te ondernemen ter voorkoming van
insolventie
c. De noodzaak opzettelijke handelingen of grove nalatigheid te
vermijden die de levensvatbaarheid van de onderneming bedreigen
Vergelijk vennootschappelijk belang – Cancun
Peildatum (zie ook Ontvanger/Roelofsen)
Selectieve betalingen
‘Van een ernstig verwijt is in ieder geval sprake indien de bestuurder wist of op
redelijkerwijze had behoren te begrijpen dat de handelswijze van de
vennootschap tot gevolg zou hebben dat deze haar verplichtingen niet na zou
, komen en ook geen verhaal zou bieden voor de als gevolg daarvan optredende
schade.’
Beklamel
‘of de bestuurder bij het aangaan van de overeenkomst wist of op redelijkerwijze
had behoren te begrijpen dat de vennootschap niet of niet binnen een redelijke
termijn aan haar verplichtingen zou voldoen en geen verhaal zou bieden voor de
schade van de wanprestatie.’
Onafwendbaar faillissement
Voorkomen defensieve overwegingen bestuurders
- Onderneming hoeft alleen te worden gestaakt indien er geen redelijke
mogelijkheid meer is tot voortzetting (vgl. Willemsen/NOM)
Geen verplichting tot faillissementsaanvraag
- Wel aansprakelijkheidsrisico’s
‘The coward’s way out?’
- Faillissementsaanvraag (in strijd met 2:216) kan de belangen van de
gezamenlijke schuldeisers schaden – Geocopter
02 Mogelijkheden om insolventie af te wenden
Fase 1: schuldenaar en schuldeisers lossen het samen op
Fase 2: schuldenaar en schuldeisers lossen het met incidentele rechtelijke
interventie op
- Faillissement is duur, dus vaak goedkoper om tot een akkoord te komen
Fase 3: schuldenaar en schuldeisers aan de zijlijn: een derde bemoeit zich met de
boedel
- Curator, maar: voor zowel de schuldeisers en schuldenaar niet de beste
optie (schuldenaar verliest onderneming, schuldeisers krijgen niet al het
geld)
Toegang insolventieprocedures
WHOA
Art. 370 Fw – de schuldenaar die verkeert in een toestand waarin het
redelijkerwijs aannemelijk is dat hij met het betalen van zijn schulden niet zal
kunnen voortgaan
Faillissement
Art. 1-1 Fw – de schuldenaar die in de toestand verkeert dat hij heeft opgehouden
te betalen, wordt in staat van faillissement verklaard
Art. 6-3 Fw – de faillietverklaring wordt uitgesproken indien summierlijk blijkt van
het bestaan van feiten en omstandigheden welke aantonen dat de schuldenaar in
de toestand verkeert dat hij heeft opgehouden te betalen en zo een schuldeiser
het verzoek doet ook van het vorderingsrecht van deze …
