Werkgroep uitwerking Onderneming- en recht

HOORCOLLEGE 2 EN CASUSCOLLEGE 2

OR: de rechtspersoon (vervolg) & de personenvennootschap

literatuur

Hoofdstuk 1 en 2 uit De kern van het ondernemingsrecht;

C. de Groot, ‘Inleiding Personenvennootschappen’, par. 1, 3 en 7.

Par. 1

- Personenvennootschap is samenwerkingsovk tussen partijen die vennoten/maten heten.
Deze partijen kunnen zowel natuurlijke – als rechtspersonen zijn.
- Aansprakelijkheid maatschap: soms is er hoofdelijk aansprakelijkheid buiten
maatschapsrecht om (bv in 7:407 lid 2: indien 2 of meer personen samen een opdracht
hebben ontvangen, is ieder van hen voor het GEHEEL aansprakelijk ter zake van een
tekortkoming in de nakoming, TENZIJ de tekortkoming niet aan hem kan worden
toegerekend)
- Op een VOF/CV met 1 gewone vennoot en 1 commanditaire vennoot zijn de regelingen over
de maatschap ook van toepassing, maar aanvullende/afwijkende bepalingen in regelingen
voor VOF/CV met 1 gewone vennoot en 1 commanditaire vennoot gaan voor!!
- Op CV met 2 of meer gewone vennoten en 1 of meer commanditaire vennoten zijn de
regelingen over de maatschap en over de VOF ook van toepassing, maar
aanvullende/afwijkende bepalingen in regelingen voor CV met 2 of meer gewone vennoten
en 1 of meer commanditaire vennoten gaan voor!!
- Maatschap: maten in beginsel NIET zelfstandig vertegenwoordigingsbevoegd EN beperkt
aansprakelijk voor verbintenissen van de maatschap.
VOF: vennoten in beginsel WEL zelfstandig vertegenwoordigingsbevoegd EN volledig
aansprakelijk voor verbintenissen van de VOF
CV: gewone vennoten in beginsel WEL zelfstandig vertegenwoordigingsbevoegd EN volledig
aansprakelijk voor verbintenissen van de CV, maar commanditaire vennoten zijn NIET
vertegenwoordigingsbevoegd EN in beginsel NIET aansprakelijk voor de verbintenissen van
de CV.
- Schriftelijkheidsvereiste ex art. 22 WvK bij VOF is slechts een bewijsmiddel in verhoudingen
tussen vennoten onderling.
- Handelsregisterwet 2007:
Bevat geen zelfstandige verplichting voor inschrijving van personenvennootschappen, maar
moet wel als de personenvennootschap een onderneming in stand houdt! (art 2 Hrgw en art.
11 onder b, 17, 18 en 19 Hrgb)
- Schuldeiser personenvennootschap:
. kan rechtsvordering instellen tegen vennoten persoonlijk met doel verhaal te nemen op
privévermogens van die vennoten met de keuze deze in te stellen tegen alle vennoten of
slechts tegen 1 of enkele vennoten
. kan rechtsvordering instellen tegen personenvennootschap met doel verhaal te nemen op
vennootschappelijke gemeenschap
. NB. Privéschuldeisers van een vennoot hebben NIET de mogelijkheid verhaal te nemen op
de vennootschappelijke gemeenschap, want het afgescheiden vermogen is zolang de
personenvennootschap bestaat een exclusief verhaalsobject voor de
vennootschapsschuldeisers!!

, Par. 3

- Niets boeiends

Par. 7

- Faillissement van VOF leidt niet automatisch tot faillissement van de vennoten, want:
. VOF is GEEN rechtspersoon, maar heeft wel een afgescheiden vermogen waarop
schuldeisers van de vennootschap met voorrang boven de privéschuldeisers van de vennoten
verhaal kunnen nemen
. VOF kan in aantal gevallen optreden als afzonderlijk rechtssubject dat zelfstandig aan het
rechtsverkeer kan deelnemen en ook als zodanig failliet kan worden verklaard
. vennoten van een VOF zijn hoofdelijk verbonden voor verbintenissen van de vennootschap,
maar een vennoot kan beschikken over zoveel privévermogen dat hij alle schuldeisers van de
vennootschap en al zijn privéschuldeisers kan voldoen.
. vennoot die schuldsaneringsregeling verzocht heeft, kan niet zonder meer failliet worden
verklaard als faillissement VOF uitgesproken wordt.


Vraag 1 (‘Direct Elektro Installatie’)

De broers Daan en Eric zijn beiden werkzaam als elektromonteurs. Zij willen niet langer voor een
baas werken en besluiten ieder voor zich voor zichzelf te gaan beginnen als ZZP-er (zelfstandige
zonder personeel). Daan heeft al een aardig klantenbestand opgebouwd onder particulieren, terwijl
Eric zijn diensten vooral kan aanbieden aan meerdere installatiebedrijven met een (tijdelijk) tekort
aan personeel. Daan factureert zijn klanten onder de handelsnaam ‘Daan Elektro’ en Eric zet op zijn
facturen ‘Eric Installatiebouw’. Zij gebruiken elk een eigen bankrekening. De broers hebben eigen
gereedschap, voeren elk zelf de administratie en verwachten met hun activiteiten beiden een
jaarlijkse omzet van ongeveer € 60.000,- te genereren.

a. Is hier sprake van één of meer ondernemingen in de zin van art. 5 Hrgw jo. art. 2 Hrgb?
 Ja, beiden broers hebben een eenmanszaak
 om te weten of er op enig moment sprake is van een onderneming, moet er gekeken
worden naar de eisen van art. 5 Hrgw namelijk:
- onderneming

Wat een onderneming is, wordt adhv art. 2 Hrgb beoordeeld namelijk:

- voldoende zelfstandig optredende organisatorische eenheid: Ja, zowel Daan als Eric is
zzp’er en ze treden ieder op onder een eigen handelsnaam
- 1 of meer personen: Ja, Daan en Eric
- voldoende inbreng van arbeid: Ja, Daan en Eric brengen arbeid in
- tbv derden: Ja, Daan tbv particulieren en Eric tbv installatiebedrijven
- diensten leveren: Ja, ze doen elektronische werkzaamheden
- oogmerk materieel voordeel te behalen: Ja, want als zzp’er zijn ze voordeliger uit dan als ze
onder loon werken

Conclusie: Uit art. 2 Hrgb blijkt dat er sprake is van een onderneming in de zin van art. 5 Hrgw
en hiermee zijn zij ieder inschrijfplichtig bij de KvK ogv art 5 onder b Hrgw

 Geen andere opmerkingen