Inhoudsopgave
Commerciële contracten tentamen overzicht................................................................................................. 2
Week 1; Inleiding & de (commerciële) koopovereenkomst.................................................................................2
Literatuur.........................................................................................................................................................2
Jurisprudentie..................................................................................................................................................6
Werkgroep.......................................................................................................................................................8
Overig.............................................................................................................................................................10
Week 2; Internationale koop..............................................................................................................................11
Literatuur.......................................................................................................................................................11
Jurisprudentie................................................................................................................................................21
Werkgroep.....................................................................................................................................................22
Overig.............................................................................................................................................................26
Week 3; Duurovereenkomsten: franchise, distributie en agentuur...................................................................27
Literatuur.......................................................................................................................................................27
Jurisprudentie................................................................................................................................................40
Werkgroep.....................................................................................................................................................41
Overig.............................................................................................................................................................45
Week 4; Algemene Voorwaarden......................................................................................................................46
Literatuur.......................................................................................................................................................46
Jurisprudentie................................................................................................................................................55
Werkgroep.....................................................................................................................................................55
Overig.............................................................................................................................................................58
Week 5; De uitleg van commerciële contracten & contractonderhandelingen.................................................59
Literatuur.......................................................................................................................................................59
Jurisprudentie................................................................................................................................................67
Werkgroep.....................................................................................................................................................70
Overig.............................................................................................................................................................70
Week 6; Risicoverdeling, garanties en vrijwaringen..........................................................................................72
Literatuur.......................................................................................................................................................72
Jurisprudentie................................................................................................................................................85
Werkgroep.....................................................................................................................................................86
Overig.............................................................................................................................................................89
Week 7; Betalingszekerheid...............................................................................................................................92
Literatuur.......................................................................................................................................................92
Jurisprudentie..............................................................................................................................................104
Werkgroep...................................................................................................................................................105
Overig...........................................................................................................................................................108
Week 8; Ketenverantwoordelijkheid: maatschappelijk verantwoord ondernemen........................................110
Literatuur.....................................................................................................................................................110
Jurisprudentie..............................................................................................................................................118
Werkgroep...................................................................................................................................................119
Overig...........................................................................................................................................................119
Week 9; Geschilbeslechting: Commerciële Arbitrage en NCC..........................................................................122
Literatuur.....................................................................................................................................................122
Jurisprudentie..............................................................................................................................................131
Werkgroep...................................................................................................................................................132
Overig...........................................................................................................................................................134
,Commerciële contracten tentamen overzicht
Week 1; Inleiding & de (commerciële) koopovereenkomst
Literatuur
Tjittes
Hoofdstuk 1, paragraaf 1 t/m 5
Hoofdstuk 5, paragraaf 4, 8.1-8.4 en 9
Kronman, Contract Law and The State of Nature
Paragraaf 1
Een contract is een juridisch afdwingbare afspraak als de andere partij
niet nakomt. De Staat is hierin een gecentraliseerd handhavingsapparaat.
Maar wat nou als de Staat contracten niet afdwingbaar zou maken; ‘state
of nature’?
In ‘the state of nature’ is zijn er geen rechtens afdwingbare
rechtsmiddelen en moeten partijen dus van elkaar woord uitgaan;
waardoor er veel onzekerheid ontstaat. Volgens Hobbes zijn er twee
soorten onzekerheden:
1. Vulnerability of possession
a. Iets wat een persoon bezit, is onderwerp van aanval en
afpakken door andere mensen. Dus zelfs de dingen die een
persoon bezit, zijn niet zekerweten van hem.
2. Transactional insecurity
a. In een ‘state of nature’ is er het gevaar dat wanneer 2
personen afspreken om een prestatie te leveren, de een de
onzekerheid heeft dat wanneer hij presteert, de andere partij
niet presteert.
i. Het ex ante (vooraf) risico, dat ex post (toekomst), de
ene partij nakomt en de ander alsnog niet
Er hoeft niet per se een Staat te zijn voor afdwingbaarheid. Het is
afhankelijk van de situatie wat een goede ‘common power’ zou zijn. Er
zijn situaties denkbaar dat bijvoorbeeld een stamhoofd een goede
common power is binnen de stam.
Dus, ‘state of nature’ betreft de situatie waarin individuen en groepen zelf
hun transacties moeten regelen zonder tussenkomst of hulp van een
afdwingbare instantie die grotere macht heeft dan de individuen of
groepen.
Paragraaf 3
In het geval van kredietgevers; ook al zijn hun vorderingen rechtens
afdwingbaar bij de Staat, vragen zij alsnog vaak om een pand of
hypotheek. Dit is omdat de kredietgever dan een zekerheid heeft,
wanneer de kredietnemer niet kan nakomen, de kredietgever een
waardevolle zaak heeft om zijn financiële verlies te compenseren.
Het recht om een vordering af te dwingen vermindert de onzekerheid,
maar het is zeker niet zo dat alle onzekerheid weg is, aangezien een partij
nog steeds niet kan nakomen. Om deze reden zullen partijen veelal
technieken gebruiken om nog meer zekerheid te krijgen.
,In het geval van een schadevergoeding is het ook nog zo dat de
gerechtigde niet altijd in zijn volledige schade vergoed kan worden. Dit is
om twee redenen: (1) niet schade die te ver weg ligt van de oorzaak en
(2) iemand anders bepaalt de grote van de schade.
De risico’s bij contracteren, zullen altijd bestaan. Ook al zijn er
mechanismen, instituten en technieken om nakoming af te dwingen.
Asser/Hijma Koop en ruil
Nrs. 8, 12 t/m 21, 26 t/m 38, 88 t/m 94, 206, 208 t/m 213
Koop is de overeenkomst waarbij de een - verkoper - zich verbindt een
zaak te geven en de ander - koper - zich verbindt om daarvoor een prijs in
geld te betalen (art. 7:1 BW). Ruil is de overeenkomst waarbij partijen
zich verbinden elkaar over en weer een zaak in de plaats van een andere
te geven (art. 7:49 BW).
a. Obligatoir. De overeenkomst is naar ons recht zuiver obligatoir en
heeft dus slechts verbintenisrechtelijk gevolg: alleen
verbintenissen, waarvan de genoemde hoofdverplichtingen de
voornaamste zijn, worden erdoor in het leven geroepen. Ze is niet
tevens zakelijk of goederenrechtelijk in die zin, dat door de
wilsovereenstemming en daardoor alleen óók het eigendomsrecht
reeds zou overgaan. Hierin ligt een belangrijk verschil met het
Franse recht, waarover.
b. Wederkerig. Koop en ruil zijn wederkerige overeenkomsten: elk van
beide partijen neemt een verbintenis op zich ter verkrijging van een
daartegenover bedongen vordering op de wederpartij (vgl. art.
6:261 BW). Dit wederkerige karakter brengt onder meer mee dat
bijzondere regels van toepassing zijn in geval van niet-nakoming
(excepties en ontbinding, art. 6:262 BW e.v.) en faillissement (art.
37 Fw). De wederkerigheid geldt alleen de hoofdverplichtingen: aan
de ene zijde de verplichting om een zaak te geven, aan de andere
zijde de verplichting om een prijs in geld te betalen (koop) dan wel
de prijs in de vorm van een andere zaak te voldoen (ruil).
c. Consensueel. De overeenkomst van koop of ruil komt door enkele
wilsovereenstemming (solo consensu, ex nudo consensu) tot stand
en is dus zuiver consensueel van aard. De totstandkoming geschiedt
dus, conform het principe van art. 3:37 lid 1 BW, vormvrij; enkele
bijzondere terreinen daargelaten (woningkoop, huurkoop), zijn de
koop en de ruil niet aan een geschrift of andere formaliteit
gebonden. Evenmin is, zoals bij een reëel contract, overgave van de
zaak nodig om de koop of de ruil te doen ontstaan.
Bij de uitleg van het wel of niet bestaan van een koopovereenkomst ex
artikel 7:1 BW zal de keuze primair bepaald door aard, inhoud en
strekking van de gesloten overeenkomst, bezien tegen de achtergrond
van de verschillende zich ter toepassing aandienende wettelijke
bepalingen. Wanneer de tussen partijen gemaakte afspraken onvoldoende
houvast bieden, zal bij het maken van een keuze de gewoonte of
redelijkheid en billijkheid de doorslag kunnen geven
, via uitleg van de gemengde overeenkomst moet worden beoordeeld welke
bepaling in concreto dient te prevaleren, en dat dit er ook toe kan leiden
dat een bepaling van dwingend recht buiten toepassing moet worden
gelaten.
Van koop of ruil is geen sprake meer wanneer de tegenprestatie niet
bestaat uit de overdracht van een vermogensbestanddeel maar uit het
verrichten van een daarmee vergelijkbare rechtshandeling, zoals het
kwijtschelden van een schuld of het afstand doen van een recht.
Wanneer bij de concessie de gedachte aan gebruik of vruchtgenot voorop
staat, zal de overeenkomst het karakter van huur of pacht hebben en ook
behouden. In het andere geval lijkt het juister de overeenkomst als koop
te kwalificeren, vooral als de ontginning ertoe leidt dat de hoofdzaak
daardoor anders of minder wordt
Huurkoop is een koop (op afbetaling) met daarin een
eigendomsvoorbehoud: pas nadat een bepaalde voorwaarde is vervuld -
meestal de betaling van de laatste termijn - gaat de eigendom op de
koper over (art. 7:84 BW e.v.).
Let op, nrs. 15 & 16 betreffen respectievelijk leasing & factoring
Een (ver)koop verplicht tot het geven van een zaak (art. 7:1 BW),
aanneming van werk is gericht op het tot stand brengen van een werk
van stoffelijke aard (art. 7:750 BW) Afgrenzingsvragen kunnen rijzen als
een partij zowel een zaak dient te leveren als met betrekking tot die zaak
bepaalde werkzaamheden van stoffelijke aard moet verrichten. Wanneer
de bedongen werkzaamheden niet bestaan in het vervaardigen van de
zaak, maar veeleer in samenhang met de verschaffing ervan moeten
plaatsvinden, bestaat geen werkelijk keuzeprobleem.
De achtergrond is duidelijk: indien de zaken in wezenlijke mate door de
‘koper’ zelf worden aangeleverd, komt de leveringsplicht van de
‘verkoper’ in de lucht te hangen, en staat niet de verschaffing van de zaak
maar het te verrichten werk centraal.
In rechtspraak en literatuur zijn meer mogelijke gezichtspunten te
vinden, zoals de vraag of de zaak economisch vervangbaar is of niet (zo
neen, eerder aanneming); het verschil tussen roerende en onroerende
zaken (bij roerende zaken sneller koop, bij onroerende zaken eerder
aanneming); de wijze van vervaardiging (bij serieproductie volgens
ontwerp van de maker sneller koop, bij vervaardiging van een enkel stuk
volgens de wensen van de afnemer eerder aanneming).
De koopovereenkomst - of ruilovereenkomst - wordt beheerst door vier
groepen bepalingen.
- Titel 3.2 BW (Rechtshandelingen). De koopovereenkomst is een
(meerzijdige) rechtshandeling in de zin van deze titel. Wordt de
koop gesloten door tussenkomst van een vertegenwoordiger, dan is
ook Titel 3.3 BW (Volmacht) van belang.
Commerciële contracten tentamen overzicht................................................................................................. 2
Week 1; Inleiding & de (commerciële) koopovereenkomst.................................................................................2
Literatuur.........................................................................................................................................................2
Jurisprudentie..................................................................................................................................................6
Werkgroep.......................................................................................................................................................8
Overig.............................................................................................................................................................10
Week 2; Internationale koop..............................................................................................................................11
Literatuur.......................................................................................................................................................11
Jurisprudentie................................................................................................................................................21
Werkgroep.....................................................................................................................................................22
Overig.............................................................................................................................................................26
Week 3; Duurovereenkomsten: franchise, distributie en agentuur...................................................................27
Literatuur.......................................................................................................................................................27
Jurisprudentie................................................................................................................................................40
Werkgroep.....................................................................................................................................................41
Overig.............................................................................................................................................................45
Week 4; Algemene Voorwaarden......................................................................................................................46
Literatuur.......................................................................................................................................................46
Jurisprudentie................................................................................................................................................55
Werkgroep.....................................................................................................................................................55
Overig.............................................................................................................................................................58
Week 5; De uitleg van commerciële contracten & contractonderhandelingen.................................................59
Literatuur.......................................................................................................................................................59
Jurisprudentie................................................................................................................................................67
Werkgroep.....................................................................................................................................................70
Overig.............................................................................................................................................................70
Week 6; Risicoverdeling, garanties en vrijwaringen..........................................................................................72
Literatuur.......................................................................................................................................................72
Jurisprudentie................................................................................................................................................85
Werkgroep.....................................................................................................................................................86
Overig.............................................................................................................................................................89
Week 7; Betalingszekerheid...............................................................................................................................92
Literatuur.......................................................................................................................................................92
Jurisprudentie..............................................................................................................................................104
Werkgroep...................................................................................................................................................105
Overig...........................................................................................................................................................108
Week 8; Ketenverantwoordelijkheid: maatschappelijk verantwoord ondernemen........................................110
Literatuur.....................................................................................................................................................110
Jurisprudentie..............................................................................................................................................118
Werkgroep...................................................................................................................................................119
Overig...........................................................................................................................................................119
Week 9; Geschilbeslechting: Commerciële Arbitrage en NCC..........................................................................122
Literatuur.....................................................................................................................................................122
Jurisprudentie..............................................................................................................................................131
Werkgroep...................................................................................................................................................132
Overig...........................................................................................................................................................134
,Commerciële contracten tentamen overzicht
Week 1; Inleiding & de (commerciële) koopovereenkomst
Literatuur
Tjittes
Hoofdstuk 1, paragraaf 1 t/m 5
Hoofdstuk 5, paragraaf 4, 8.1-8.4 en 9
Kronman, Contract Law and The State of Nature
Paragraaf 1
Een contract is een juridisch afdwingbare afspraak als de andere partij
niet nakomt. De Staat is hierin een gecentraliseerd handhavingsapparaat.
Maar wat nou als de Staat contracten niet afdwingbaar zou maken; ‘state
of nature’?
In ‘the state of nature’ is zijn er geen rechtens afdwingbare
rechtsmiddelen en moeten partijen dus van elkaar woord uitgaan;
waardoor er veel onzekerheid ontstaat. Volgens Hobbes zijn er twee
soorten onzekerheden:
1. Vulnerability of possession
a. Iets wat een persoon bezit, is onderwerp van aanval en
afpakken door andere mensen. Dus zelfs de dingen die een
persoon bezit, zijn niet zekerweten van hem.
2. Transactional insecurity
a. In een ‘state of nature’ is er het gevaar dat wanneer 2
personen afspreken om een prestatie te leveren, de een de
onzekerheid heeft dat wanneer hij presteert, de andere partij
niet presteert.
i. Het ex ante (vooraf) risico, dat ex post (toekomst), de
ene partij nakomt en de ander alsnog niet
Er hoeft niet per se een Staat te zijn voor afdwingbaarheid. Het is
afhankelijk van de situatie wat een goede ‘common power’ zou zijn. Er
zijn situaties denkbaar dat bijvoorbeeld een stamhoofd een goede
common power is binnen de stam.
Dus, ‘state of nature’ betreft de situatie waarin individuen en groepen zelf
hun transacties moeten regelen zonder tussenkomst of hulp van een
afdwingbare instantie die grotere macht heeft dan de individuen of
groepen.
Paragraaf 3
In het geval van kredietgevers; ook al zijn hun vorderingen rechtens
afdwingbaar bij de Staat, vragen zij alsnog vaak om een pand of
hypotheek. Dit is omdat de kredietgever dan een zekerheid heeft,
wanneer de kredietnemer niet kan nakomen, de kredietgever een
waardevolle zaak heeft om zijn financiële verlies te compenseren.
Het recht om een vordering af te dwingen vermindert de onzekerheid,
maar het is zeker niet zo dat alle onzekerheid weg is, aangezien een partij
nog steeds niet kan nakomen. Om deze reden zullen partijen veelal
technieken gebruiken om nog meer zekerheid te krijgen.
,In het geval van een schadevergoeding is het ook nog zo dat de
gerechtigde niet altijd in zijn volledige schade vergoed kan worden. Dit is
om twee redenen: (1) niet schade die te ver weg ligt van de oorzaak en
(2) iemand anders bepaalt de grote van de schade.
De risico’s bij contracteren, zullen altijd bestaan. Ook al zijn er
mechanismen, instituten en technieken om nakoming af te dwingen.
Asser/Hijma Koop en ruil
Nrs. 8, 12 t/m 21, 26 t/m 38, 88 t/m 94, 206, 208 t/m 213
Koop is de overeenkomst waarbij de een - verkoper - zich verbindt een
zaak te geven en de ander - koper - zich verbindt om daarvoor een prijs in
geld te betalen (art. 7:1 BW). Ruil is de overeenkomst waarbij partijen
zich verbinden elkaar over en weer een zaak in de plaats van een andere
te geven (art. 7:49 BW).
a. Obligatoir. De overeenkomst is naar ons recht zuiver obligatoir en
heeft dus slechts verbintenisrechtelijk gevolg: alleen
verbintenissen, waarvan de genoemde hoofdverplichtingen de
voornaamste zijn, worden erdoor in het leven geroepen. Ze is niet
tevens zakelijk of goederenrechtelijk in die zin, dat door de
wilsovereenstemming en daardoor alleen óók het eigendomsrecht
reeds zou overgaan. Hierin ligt een belangrijk verschil met het
Franse recht, waarover.
b. Wederkerig. Koop en ruil zijn wederkerige overeenkomsten: elk van
beide partijen neemt een verbintenis op zich ter verkrijging van een
daartegenover bedongen vordering op de wederpartij (vgl. art.
6:261 BW). Dit wederkerige karakter brengt onder meer mee dat
bijzondere regels van toepassing zijn in geval van niet-nakoming
(excepties en ontbinding, art. 6:262 BW e.v.) en faillissement (art.
37 Fw). De wederkerigheid geldt alleen de hoofdverplichtingen: aan
de ene zijde de verplichting om een zaak te geven, aan de andere
zijde de verplichting om een prijs in geld te betalen (koop) dan wel
de prijs in de vorm van een andere zaak te voldoen (ruil).
c. Consensueel. De overeenkomst van koop of ruil komt door enkele
wilsovereenstemming (solo consensu, ex nudo consensu) tot stand
en is dus zuiver consensueel van aard. De totstandkoming geschiedt
dus, conform het principe van art. 3:37 lid 1 BW, vormvrij; enkele
bijzondere terreinen daargelaten (woningkoop, huurkoop), zijn de
koop en de ruil niet aan een geschrift of andere formaliteit
gebonden. Evenmin is, zoals bij een reëel contract, overgave van de
zaak nodig om de koop of de ruil te doen ontstaan.
Bij de uitleg van het wel of niet bestaan van een koopovereenkomst ex
artikel 7:1 BW zal de keuze primair bepaald door aard, inhoud en
strekking van de gesloten overeenkomst, bezien tegen de achtergrond
van de verschillende zich ter toepassing aandienende wettelijke
bepalingen. Wanneer de tussen partijen gemaakte afspraken onvoldoende
houvast bieden, zal bij het maken van een keuze de gewoonte of
redelijkheid en billijkheid de doorslag kunnen geven
, via uitleg van de gemengde overeenkomst moet worden beoordeeld welke
bepaling in concreto dient te prevaleren, en dat dit er ook toe kan leiden
dat een bepaling van dwingend recht buiten toepassing moet worden
gelaten.
Van koop of ruil is geen sprake meer wanneer de tegenprestatie niet
bestaat uit de overdracht van een vermogensbestanddeel maar uit het
verrichten van een daarmee vergelijkbare rechtshandeling, zoals het
kwijtschelden van een schuld of het afstand doen van een recht.
Wanneer bij de concessie de gedachte aan gebruik of vruchtgenot voorop
staat, zal de overeenkomst het karakter van huur of pacht hebben en ook
behouden. In het andere geval lijkt het juister de overeenkomst als koop
te kwalificeren, vooral als de ontginning ertoe leidt dat de hoofdzaak
daardoor anders of minder wordt
Huurkoop is een koop (op afbetaling) met daarin een
eigendomsvoorbehoud: pas nadat een bepaalde voorwaarde is vervuld -
meestal de betaling van de laatste termijn - gaat de eigendom op de
koper over (art. 7:84 BW e.v.).
Let op, nrs. 15 & 16 betreffen respectievelijk leasing & factoring
Een (ver)koop verplicht tot het geven van een zaak (art. 7:1 BW),
aanneming van werk is gericht op het tot stand brengen van een werk
van stoffelijke aard (art. 7:750 BW) Afgrenzingsvragen kunnen rijzen als
een partij zowel een zaak dient te leveren als met betrekking tot die zaak
bepaalde werkzaamheden van stoffelijke aard moet verrichten. Wanneer
de bedongen werkzaamheden niet bestaan in het vervaardigen van de
zaak, maar veeleer in samenhang met de verschaffing ervan moeten
plaatsvinden, bestaat geen werkelijk keuzeprobleem.
De achtergrond is duidelijk: indien de zaken in wezenlijke mate door de
‘koper’ zelf worden aangeleverd, komt de leveringsplicht van de
‘verkoper’ in de lucht te hangen, en staat niet de verschaffing van de zaak
maar het te verrichten werk centraal.
In rechtspraak en literatuur zijn meer mogelijke gezichtspunten te
vinden, zoals de vraag of de zaak economisch vervangbaar is of niet (zo
neen, eerder aanneming); het verschil tussen roerende en onroerende
zaken (bij roerende zaken sneller koop, bij onroerende zaken eerder
aanneming); de wijze van vervaardiging (bij serieproductie volgens
ontwerp van de maker sneller koop, bij vervaardiging van een enkel stuk
volgens de wensen van de afnemer eerder aanneming).
De koopovereenkomst - of ruilovereenkomst - wordt beheerst door vier
groepen bepalingen.
- Titel 3.2 BW (Rechtshandelingen). De koopovereenkomst is een
(meerzijdige) rechtshandeling in de zin van deze titel. Wordt de
koop gesloten door tussenkomst van een vertegenwoordiger, dan is
ook Titel 3.3 BW (Volmacht) van belang.
