OG 1:
-Kritiek op Bevelstheorie van Hart (rechtspositivist):
Recht is niet zomaar een bevel, je kan recht niet reduceren tot het recht
van de soeverein
Recht is, niet zomaar het afdwingen dmv sancties en ook niet macht
De bevelstheorie kijkt niet naar de moraliteit, en dit is essentieel
-Kritiek op Bevelstheorie volgens Kelsen (rechtspositivist):
De subjectieve betekenis (=iemand moet iets doen) moet onderscheiden
worden van de objectieve betekenis (= het bevel steunt op een norm, die
hoger staat dan het bevel)
Een bevel moet altijd een objectieve/normatieve betekenis hebben en niet
bestaan door macht of afdwingbaarheid door sancties
-Kritiek op Bevelstheorie volgens Augustinus (natuurrechtsdenker):
Noodzakelijkheid van de relatie tussen het recht en de moraal
Het verschil tussen macht en gerechtigheid ontbreekt in de bevelstheorie
-Internationaal recht, positief recht volgens Austin?
Nee:
- Het hanteert algemene rechtsbeginselen, gewoonterecht, rechterlijke
uitspraken en dit is allemaal geen positief recht volgens A
- De staten zijn gelijk en er is dus geen soeverein
- De sancties ontbreken (vaak) in het internationaal recht
Ja:
- Rechters voeren het ‘bevel’ van de soeverein uit en gerechtelijke
uitspraken kunnen dus gezien worden als positief recht
- De lidstaten vormen een soort collectieve soeverein door samenwerking
OG 2:
1
, -Waarom behoort abortus tot gewoonterecht van Amerika:
- Geheel van regels zijn niet enkel statelijke regels maar ook allerlei sociale
regels tussen mensen (abortus kan gezien worden als een sociale regel)
(Ehrlich)
- Gewoonterecht ontstaat door verwachtingen (abortus bestaat al even en
mensen verwachten dat ze dit recht hebben en hebben hun leven hierop
afgestemd) (Fuller)
-De opinions:
Majority opinion: Abortus is geen grondrecht want het staat niet in de
grondwet, ook niet impliciet want het is niet diepgeworteld in de
Amerikaanse samenleving en het kent geen historische bescherming
Dissenting opinion: het recht op abortus is essentieel voor de gelijkheid
tussen man en vrouw en de vrijheid van vrouwen. De voorgaande
rechtspraak was goed gangbaar en mensen hadden hun verwachtingen
hierop aangepast. En de grondwet is ook bedoeld om lang mee te gaan en
wat ruimte te laten.
Concurring opinion: het recht op abortus zou moeten blijven bestaan.
Het is een recht, ook al staat het niet in de grondwet want een vrouw moet
zelf kunnen beslissen over haar lichaam.
-Waarom is gewoonterecht een ‘probleem’ voor vele rechtspositivisten?
- Omdat het niet door een wetgever gemaakt is
- Omdat het afhankelijk is van degene die vaststelt dat het gewoonterecht is
(Neemt die vaststelling niet net weg dat het gewoonterecht is?)
-Waarom bestaat er een verschil tussen recht en moraal (volgens de 10
geboden):
- Geldigheidsnorm van een rechtsnorm kan niet worden afgeleid uit een feit
(een behoren is niet noodzakelijk een zijn). De geldigheid van
rechtsnormen kan enkel worden afgeleid uit andere rechtsnormen (Kelsen)
- Recht is afdwingbaar en morele regels niet
- Moraal bevat enkel primaire regels en geen secundaire i.t.t. het recht
(Hart)
- Het recht is geëvolueerd en niet meer religieus geïnspireerd
-Waarom bestaat er geen verschil tussen recht en moraal (volgens de 10
geboden):
- Beide vaardigen gedragsregels uit en bepalen hoe mensen behoren te
handelen (dmv geboden en verboden)
- Beide zijn een afspiegeling van wat wij juist vinden
2
-Kritiek op Bevelstheorie van Hart (rechtspositivist):
Recht is niet zomaar een bevel, je kan recht niet reduceren tot het recht
van de soeverein
Recht is, niet zomaar het afdwingen dmv sancties en ook niet macht
De bevelstheorie kijkt niet naar de moraliteit, en dit is essentieel
-Kritiek op Bevelstheorie volgens Kelsen (rechtspositivist):
De subjectieve betekenis (=iemand moet iets doen) moet onderscheiden
worden van de objectieve betekenis (= het bevel steunt op een norm, die
hoger staat dan het bevel)
Een bevel moet altijd een objectieve/normatieve betekenis hebben en niet
bestaan door macht of afdwingbaarheid door sancties
-Kritiek op Bevelstheorie volgens Augustinus (natuurrechtsdenker):
Noodzakelijkheid van de relatie tussen het recht en de moraal
Het verschil tussen macht en gerechtigheid ontbreekt in de bevelstheorie
-Internationaal recht, positief recht volgens Austin?
Nee:
- Het hanteert algemene rechtsbeginselen, gewoonterecht, rechterlijke
uitspraken en dit is allemaal geen positief recht volgens A
- De staten zijn gelijk en er is dus geen soeverein
- De sancties ontbreken (vaak) in het internationaal recht
Ja:
- Rechters voeren het ‘bevel’ van de soeverein uit en gerechtelijke
uitspraken kunnen dus gezien worden als positief recht
- De lidstaten vormen een soort collectieve soeverein door samenwerking
OG 2:
1
, -Waarom behoort abortus tot gewoonterecht van Amerika:
- Geheel van regels zijn niet enkel statelijke regels maar ook allerlei sociale
regels tussen mensen (abortus kan gezien worden als een sociale regel)
(Ehrlich)
- Gewoonterecht ontstaat door verwachtingen (abortus bestaat al even en
mensen verwachten dat ze dit recht hebben en hebben hun leven hierop
afgestemd) (Fuller)
-De opinions:
Majority opinion: Abortus is geen grondrecht want het staat niet in de
grondwet, ook niet impliciet want het is niet diepgeworteld in de
Amerikaanse samenleving en het kent geen historische bescherming
Dissenting opinion: het recht op abortus is essentieel voor de gelijkheid
tussen man en vrouw en de vrijheid van vrouwen. De voorgaande
rechtspraak was goed gangbaar en mensen hadden hun verwachtingen
hierop aangepast. En de grondwet is ook bedoeld om lang mee te gaan en
wat ruimte te laten.
Concurring opinion: het recht op abortus zou moeten blijven bestaan.
Het is een recht, ook al staat het niet in de grondwet want een vrouw moet
zelf kunnen beslissen over haar lichaam.
-Waarom is gewoonterecht een ‘probleem’ voor vele rechtspositivisten?
- Omdat het niet door een wetgever gemaakt is
- Omdat het afhankelijk is van degene die vaststelt dat het gewoonterecht is
(Neemt die vaststelling niet net weg dat het gewoonterecht is?)
-Waarom bestaat er een verschil tussen recht en moraal (volgens de 10
geboden):
- Geldigheidsnorm van een rechtsnorm kan niet worden afgeleid uit een feit
(een behoren is niet noodzakelijk een zijn). De geldigheid van
rechtsnormen kan enkel worden afgeleid uit andere rechtsnormen (Kelsen)
- Recht is afdwingbaar en morele regels niet
- Moraal bevat enkel primaire regels en geen secundaire i.t.t. het recht
(Hart)
- Het recht is geëvolueerd en niet meer religieus geïnspireerd
-Waarom bestaat er geen verschil tussen recht en moraal (volgens de 10
geboden):
- Beide vaardigen gedragsregels uit en bepalen hoe mensen behoren te
handelen (dmv geboden en verboden)
- Beide zijn een afspiegeling van wat wij juist vinden
2
