TEMA 9
CONTRATO DE
AGENCIA
1. INTRODUCCIÓN Y CONCEPTO
Regulación específica: Ley 12/1992, de 27 de mayo, sobre Contrato de Agencia (“LCA”).
Definición: Art. 1 LCA: contrato mediante el cual “una persona natural o jurídica, denominada Agente, se obliga
frente a otra, de manera continuada o estable y a cambio de una remuneración, a promover actos u
operaciones de comercio por cuenta ajena, o a promoverlos y concluirlos por cuenta y en nombre ajenos, como
intermediario independiente, sin asumir, salvo pacto en contrario, el riesgo y ventura de tales operaciones”.
• Es parecido al contrato de comisión PERO es una relación continuada (el agente no va solo una vez, sino que
tienen una relación continuada) y da mayor estabilidad (diferencia con el contrato de comisión).
• Puede ser en nombre propio o en nombre del principal:
• El agente salvo pacto en contrario no asume el riesgo y ventura de las operaciones
• Ejemplo: si mi madre, como comerciante, compra productos a través del agente pero luego no paga, quien
asume las consecuencias no es el agente, sino el principal. Es decir, la responsabilidad recae sobre la marca,
como en este caso Calvin Klein.
• El agente simplemente facilita la venta y promueve los productos, pero no responde por el incumplimiento
de los clientes.
Tiene carácter imperativo:
• Los pactos de las partes deberán adaptarse a las disposiciones de la LCA, salvo que expresamente se
establezca en la misma Ley la no obligatoriedad de alguna de sus cláusulas.
•
Esto quiero decir que no vale tanto la libertad de pacto porque la ley de contrato de agencia tiene carácter
imperativo
•
Contratos de agencia a los que NO se les aplica la ley 12/1992 (= excepciones): aquellos contratos que tienen
una regulación más específica, como las normas de seguro.
Partes del contrato: Agente, principal, tercero contratante
• Mi madre tiene una tienda y, con frecuencia, recibe la visita de proveedores que le muestran sus muestrarios. Es
muy habitual que vengan agentes comerciales que representan diferentes marcas, como el agente de Calvin
Klein, el de Ímpetus u otras marcas de lencería y productos diversos.
• El agente es la persona que promueve las operaciones de comercio en nombre de una empresa. En este caso,
por ejemplo, Calvin Klein sería el principal, es decir, la marca que fabrica y vende los productos, y el agente es
quien se encarga de buscar clientes y cerrar acuerdos de venta con tiendas como la de mi madre.
• ¿Por qué es necesario un agente? Porque una marca como Calvin Klein no puede contratar directamente a
miles de empleados para visitar tiendas en todo el territorio nacional e internacional. En lugar de eso, suscriben
contratos de agencia, en los que un agente, sin ser trabajador de la empresa, se compromete a promover las
ventas a cambio de una comisión.
• Así, gracias a estos contratos de agencia, las marcas pueden llegar a un mayor número de clientes sin necesidad
de tener una plantilla gigantesca de comerciales en nómina.
39 1
, 2. CARACTERÍSTICAS PRINCIPALES
(1) Contrato de duración
• La duración puede ser determinada o indefinida (hasta que una de las partes haga la denuncia)
• Diferencia con el contrato de comisión (encargo determinado)
• Presupone una colaboración estable, duradera
(2) Entre empresarios independientes
• Art. 2 LCA: excluye la agencia si hay relación laboral o son representantes o viajantes de comercio dependientes
• La relación entre el agente y la principal es de independencia porque si fuera dependiente sería un contrato de
trabajo
(3) Objeto: Cuyo objeto es promover o promover y concluir actos de comercio por cuenta del principal (no lo hago
para mi, para el agente, sino que lo hago para la principal, y por tanto las consecuencias le repercute a la principal) y
en nombre propio o ajeno (esto es quien va a figurar en el contrato con lencerías puri)
• Art. 5 LCA: exige autorización expresa del principal para nombrar subagentes y si el agente designa al subagente
responderá de su gestión
•
Se puede contratar a un subagente pero se necesita autorización del principal y también responderá de su
gestión
• Art. 6 LCA: el agente solo podrá concluir las operaciones en nombre del empresario si tiene atribuida tal facultad
•
Si el agente va a contrar en nombre del principal, este le tendrá que autorizar expresamente para ello
• Art. 7 LCA: el agente puede actuar por cuenta de varios empresarios, salvo pacto en contrario
•
En estos contratos suele haber pactos de no competencia, pero esto no implica que solo pueda trabajar única
y exclusivamente para la principal
•
Solos se puede hacer competencia indirecta: Imagina que un agente comercial trabaja para Calvin Klein,
promoviendo la venta de su línea de ropa interior masculina (calzoncillos, bóxers, slips, etc.). Según su
contrato de agencia, tiene un pacto de no competencia que le impide representar a otras marcas de ropa
interior masculina.
Sin embargo, este agente también firma un contrato con una marca de pijamas, ya que los pijamas no
compiten directamente con la ropa interior. Aquí no habría una violación del pacto de no competencia,
porque aunque ambos productos son prendas de vestir, no pertenecen exactamente al mismo segmento de
mercado.
(4) El agente no asume el riesgo o ventura de las operaciones, salvo pacto en contrario (comisión de garantía)
• Mirar apartado anterior
(5) Contrato bilateral oneroso, esencialmente remunerado
• Oneroso quiere decir que el agente trabaja para ganar dinero
(6) Contrato consensual, aunque las partes podrán exigir su formalización por escrito en cualquier momento. No
obstante, incentiva la forma escrita atribuyendo validez a determinadas cláusulas solo si constan por escrito
• Se trata de un contrato consensual: esto es, se perfecciona con el acuerdo de las partes (concurrencia de
oferta y aceptación), y por tanto no es necesaria una forma específica para el contrato de agencia.
• Excepciones: hay 2 cláusulas que deben constar por escrito para su validez (sino serán nulas y se podrá negar su
existencia y de que se hayan pactado):
•
Comisión de garantía
•
Pacto de no competencia post contractual
40 2
, › Ejemplo: Por ejemplo, si el contrato establece un pacto de no competencia por un año, el agente no podrá
trabajar durante ese tiempo para otras marcas de ropa interior masculina, como Tommy Hilfiger o Emporio
Armani.
› No superior a dos años a contar desde extinción
› Limitado: Solo para un área geográfica y/o un grupo de personas confiadas al agente
› Limitado: Solo a la clase de bienes o servicios objeto de promoción o concluidos por el agente
3. OBLIGACIONES DE LAS PARTES
Obligación común: actuar lealmente y de buena fe
3.1 OBLIGACIONES DEL AGENTE
1) Promover o concluir todos los contratos posibles
2) Comunicar al empresario toda la información de que disponga y, en particular, la solvencia de los terceros.
• Ejemplo: Antes de cerrar un contrato con un nuevo cliente, el agente informa al empresario de que dicha
empresa tiene problemas financieros y podría incumplir los pagos
3) Seguir instrucciones razonables del empresario siempre que no afecten a su independencia.
• Podrá proporcionarle ciertas instrucciones para la defensa de su marca y la comercialización de sus productos,
siempre que dichas indicaciones sean razonables y no afecten su independencia. De lo contrario, podría
considerarse una relación de dependencia, lo que transformaría el acuerdo en un contrato de trabajo.
4) Recibir en nombre del empresario cualquier clase de reclamación de terceros.
• Ejemplo: Un cliente insatisfecho con un pedido informa al agente de un defecto en los productos recibidos, y
este traslada la queja al empresario.
5) Llevar una contabilidad independiente de los actos u operaciones de cada empresario por cuya cuenta actúa
• Ejemplo: Un agente que trabaja para varias empresas mantiene registros separados de las ventas realizadas para
cada una de ellas, evitando mezclar sus operaciones.
3.2 OBLIGACIONES DEL PRINCIPAL
1) Poner a disposición del agente muestrarios, catálogos, tarifas, etc.
• Ejemplo: Una empresa de cosméticos proporciona a su agente un catálogo actualizado con los nuevos
productos y precios para facilitar su labor comercial.
2) Procurar al agente la información necesaria para la ejecución del contrato y advertirle cuando prevea que el
volumen de los actos u operaciones va a ser sensiblemente inferior al que el agente pudiera esperar.
• Ejemplo: Un fabricante de maquinaria informa a su agente de que, debido a problemas de producción, habrá
retrasos en la entrega de los pedidos, lo que podría afectar las ventas.
3) Satisfacer la remuneración pactada.
• Ejemplo: Una empresa de mobiliario paga puntualmente las comisiones acordadas a su agente por cada venta
realizada, según lo estipulado en el contrato.
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, 4. REMUNERACIÓN DEL AGENTE
Elemento esencial del contrato que, en ausencia de pacto, se fijará según los usos del comercio del lugar en el que
el agente opere
• Para establecer esta retribución, pueden consultarse contratos de agencia en el mismo ámbito o analizarse
precedentes jurisprudenciales.
• El concepto de “razonable” en este contexto es un concepto jurídico indeterminado. En primer lugar, se
atenderá a la interpretación del Tribunal Supremo al respecto. Si no existen criterios jurisprudenciales claros,
se considerará razonable aquella remuneración que se ajuste a la práctica habitual en el sector.
Artículo 11 LCA:
1. La remuneración del agente consistirá en una cantidad fija, en una comisión o en una combinación de los dos
sistemas anteriores. En defecto de pacto, la retribución se fijará de acuerdo con los usos de comercio del lugar
donde el agente ejerza su actividad. Si éstos no existieran, percibirá el agente la retribución que fuera razonable
teniendo en cuenta las circunstancias que hayan concurrido en la operación.
2. Se reputa comisión cualquier elemento de la remuneración que sea variable según el volumen o el valor de los
actos u operaciones promovidos, y, en su caso, concluidos por el agente.
3. Cuando el agente sea retribuido total o parcialmente mediante comisión, se observará lo establecido en los
artículos siguientes de esta sección.
CANTIDAD FIJA: Se establece una suma determinada que el agente percibirá independientemente del número de
operaciones realizadas.
COMISIÓN: Se calcula como un porcentaje sobre el valor de las operaciones efectuadas
•Un porcentaje sobre las operaciones llevadas a cabo, por ejemplo un 3% de lo que vendas
COMBINACIÓN: Se establece una remuneración mixta, combinando una cantidad fija con un porcentaje de
comisión sobre las operaciones realizadas.
La idea base de la retribución del agente es que va a cobrar por aquello que haya generado al principal con/por su
trabajo
• El agente no tendrá derecho a la comisión por los actos u operaciones concluidos durante la vigencia del
contrato de agencia, si dicha comisión correspondiera a un agente anterior, salvo que, en atención a las
circunstancias concurrentes, fuese equitativo distribuir la comisión entre ambos agentes.
4.1 OPERACIONES QUE DAN DERECHO A COMISIÓN
El derecho de comisión surge en dos momentos:
1. Durante la vigencia del contrato (Artículo 12 LCA)
•Acto u operación de comercio concluido como consecuencia de su intervención profesional. Es decir,
operaciones que se han concluido por la intervención directa del agente. Por ejemplo: Ander realiza una venta
a Lencerías Puri de 400 calzoncillos de la marca Calvin Klain. Según el acuerdo pactado, tiene derecho a una
comisión del 3% sobre el total de la operación.
•Los negocios de continuación: Acto u operación de comercio concluido con una persona respecto de la cual
el agente hubiera promovido y, en su caso, concluido con anterioridad un acto u operación de naturaleza
análoga.
› Puri ya ha vendido en marzo 400 calzoncillos y, debido a la demanda, decide realizar un nuevo pedido de
otros 400. Aunque Ander no ha gestionado directamente este segundo pedido, se considera un negocio de
continuación, ya que surge como consecuencia de una venta previa que él sí gestionó.
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CONTRATO DE
AGENCIA
1. INTRODUCCIÓN Y CONCEPTO
Regulación específica: Ley 12/1992, de 27 de mayo, sobre Contrato de Agencia (“LCA”).
Definición: Art. 1 LCA: contrato mediante el cual “una persona natural o jurídica, denominada Agente, se obliga
frente a otra, de manera continuada o estable y a cambio de una remuneración, a promover actos u
operaciones de comercio por cuenta ajena, o a promoverlos y concluirlos por cuenta y en nombre ajenos, como
intermediario independiente, sin asumir, salvo pacto en contrario, el riesgo y ventura de tales operaciones”.
• Es parecido al contrato de comisión PERO es una relación continuada (el agente no va solo una vez, sino que
tienen una relación continuada) y da mayor estabilidad (diferencia con el contrato de comisión).
• Puede ser en nombre propio o en nombre del principal:
• El agente salvo pacto en contrario no asume el riesgo y ventura de las operaciones
• Ejemplo: si mi madre, como comerciante, compra productos a través del agente pero luego no paga, quien
asume las consecuencias no es el agente, sino el principal. Es decir, la responsabilidad recae sobre la marca,
como en este caso Calvin Klein.
• El agente simplemente facilita la venta y promueve los productos, pero no responde por el incumplimiento
de los clientes.
Tiene carácter imperativo:
• Los pactos de las partes deberán adaptarse a las disposiciones de la LCA, salvo que expresamente se
establezca en la misma Ley la no obligatoriedad de alguna de sus cláusulas.
•
Esto quiero decir que no vale tanto la libertad de pacto porque la ley de contrato de agencia tiene carácter
imperativo
•
Contratos de agencia a los que NO se les aplica la ley 12/1992 (= excepciones): aquellos contratos que tienen
una regulación más específica, como las normas de seguro.
Partes del contrato: Agente, principal, tercero contratante
• Mi madre tiene una tienda y, con frecuencia, recibe la visita de proveedores que le muestran sus muestrarios. Es
muy habitual que vengan agentes comerciales que representan diferentes marcas, como el agente de Calvin
Klein, el de Ímpetus u otras marcas de lencería y productos diversos.
• El agente es la persona que promueve las operaciones de comercio en nombre de una empresa. En este caso,
por ejemplo, Calvin Klein sería el principal, es decir, la marca que fabrica y vende los productos, y el agente es
quien se encarga de buscar clientes y cerrar acuerdos de venta con tiendas como la de mi madre.
• ¿Por qué es necesario un agente? Porque una marca como Calvin Klein no puede contratar directamente a
miles de empleados para visitar tiendas en todo el territorio nacional e internacional. En lugar de eso, suscriben
contratos de agencia, en los que un agente, sin ser trabajador de la empresa, se compromete a promover las
ventas a cambio de una comisión.
• Así, gracias a estos contratos de agencia, las marcas pueden llegar a un mayor número de clientes sin necesidad
de tener una plantilla gigantesca de comerciales en nómina.
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, 2. CARACTERÍSTICAS PRINCIPALES
(1) Contrato de duración
• La duración puede ser determinada o indefinida (hasta que una de las partes haga la denuncia)
• Diferencia con el contrato de comisión (encargo determinado)
• Presupone una colaboración estable, duradera
(2) Entre empresarios independientes
• Art. 2 LCA: excluye la agencia si hay relación laboral o son representantes o viajantes de comercio dependientes
• La relación entre el agente y la principal es de independencia porque si fuera dependiente sería un contrato de
trabajo
(3) Objeto: Cuyo objeto es promover o promover y concluir actos de comercio por cuenta del principal (no lo hago
para mi, para el agente, sino que lo hago para la principal, y por tanto las consecuencias le repercute a la principal) y
en nombre propio o ajeno (esto es quien va a figurar en el contrato con lencerías puri)
• Art. 5 LCA: exige autorización expresa del principal para nombrar subagentes y si el agente designa al subagente
responderá de su gestión
•
Se puede contratar a un subagente pero se necesita autorización del principal y también responderá de su
gestión
• Art. 6 LCA: el agente solo podrá concluir las operaciones en nombre del empresario si tiene atribuida tal facultad
•
Si el agente va a contrar en nombre del principal, este le tendrá que autorizar expresamente para ello
• Art. 7 LCA: el agente puede actuar por cuenta de varios empresarios, salvo pacto en contrario
•
En estos contratos suele haber pactos de no competencia, pero esto no implica que solo pueda trabajar única
y exclusivamente para la principal
•
Solos se puede hacer competencia indirecta: Imagina que un agente comercial trabaja para Calvin Klein,
promoviendo la venta de su línea de ropa interior masculina (calzoncillos, bóxers, slips, etc.). Según su
contrato de agencia, tiene un pacto de no competencia que le impide representar a otras marcas de ropa
interior masculina.
Sin embargo, este agente también firma un contrato con una marca de pijamas, ya que los pijamas no
compiten directamente con la ropa interior. Aquí no habría una violación del pacto de no competencia,
porque aunque ambos productos son prendas de vestir, no pertenecen exactamente al mismo segmento de
mercado.
(4) El agente no asume el riesgo o ventura de las operaciones, salvo pacto en contrario (comisión de garantía)
• Mirar apartado anterior
(5) Contrato bilateral oneroso, esencialmente remunerado
• Oneroso quiere decir que el agente trabaja para ganar dinero
(6) Contrato consensual, aunque las partes podrán exigir su formalización por escrito en cualquier momento. No
obstante, incentiva la forma escrita atribuyendo validez a determinadas cláusulas solo si constan por escrito
• Se trata de un contrato consensual: esto es, se perfecciona con el acuerdo de las partes (concurrencia de
oferta y aceptación), y por tanto no es necesaria una forma específica para el contrato de agencia.
• Excepciones: hay 2 cláusulas que deben constar por escrito para su validez (sino serán nulas y se podrá negar su
existencia y de que se hayan pactado):
•
Comisión de garantía
•
Pacto de no competencia post contractual
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, › Ejemplo: Por ejemplo, si el contrato establece un pacto de no competencia por un año, el agente no podrá
trabajar durante ese tiempo para otras marcas de ropa interior masculina, como Tommy Hilfiger o Emporio
Armani.
› No superior a dos años a contar desde extinción
› Limitado: Solo para un área geográfica y/o un grupo de personas confiadas al agente
› Limitado: Solo a la clase de bienes o servicios objeto de promoción o concluidos por el agente
3. OBLIGACIONES DE LAS PARTES
Obligación común: actuar lealmente y de buena fe
3.1 OBLIGACIONES DEL AGENTE
1) Promover o concluir todos los contratos posibles
2) Comunicar al empresario toda la información de que disponga y, en particular, la solvencia de los terceros.
• Ejemplo: Antes de cerrar un contrato con un nuevo cliente, el agente informa al empresario de que dicha
empresa tiene problemas financieros y podría incumplir los pagos
3) Seguir instrucciones razonables del empresario siempre que no afecten a su independencia.
• Podrá proporcionarle ciertas instrucciones para la defensa de su marca y la comercialización de sus productos,
siempre que dichas indicaciones sean razonables y no afecten su independencia. De lo contrario, podría
considerarse una relación de dependencia, lo que transformaría el acuerdo en un contrato de trabajo.
4) Recibir en nombre del empresario cualquier clase de reclamación de terceros.
• Ejemplo: Un cliente insatisfecho con un pedido informa al agente de un defecto en los productos recibidos, y
este traslada la queja al empresario.
5) Llevar una contabilidad independiente de los actos u operaciones de cada empresario por cuya cuenta actúa
• Ejemplo: Un agente que trabaja para varias empresas mantiene registros separados de las ventas realizadas para
cada una de ellas, evitando mezclar sus operaciones.
3.2 OBLIGACIONES DEL PRINCIPAL
1) Poner a disposición del agente muestrarios, catálogos, tarifas, etc.
• Ejemplo: Una empresa de cosméticos proporciona a su agente un catálogo actualizado con los nuevos
productos y precios para facilitar su labor comercial.
2) Procurar al agente la información necesaria para la ejecución del contrato y advertirle cuando prevea que el
volumen de los actos u operaciones va a ser sensiblemente inferior al que el agente pudiera esperar.
• Ejemplo: Un fabricante de maquinaria informa a su agente de que, debido a problemas de producción, habrá
retrasos en la entrega de los pedidos, lo que podría afectar las ventas.
3) Satisfacer la remuneración pactada.
• Ejemplo: Una empresa de mobiliario paga puntualmente las comisiones acordadas a su agente por cada venta
realizada, según lo estipulado en el contrato.
41 3
, 4. REMUNERACIÓN DEL AGENTE
Elemento esencial del contrato que, en ausencia de pacto, se fijará según los usos del comercio del lugar en el que
el agente opere
• Para establecer esta retribución, pueden consultarse contratos de agencia en el mismo ámbito o analizarse
precedentes jurisprudenciales.
• El concepto de “razonable” en este contexto es un concepto jurídico indeterminado. En primer lugar, se
atenderá a la interpretación del Tribunal Supremo al respecto. Si no existen criterios jurisprudenciales claros,
se considerará razonable aquella remuneración que se ajuste a la práctica habitual en el sector.
Artículo 11 LCA:
1. La remuneración del agente consistirá en una cantidad fija, en una comisión o en una combinación de los dos
sistemas anteriores. En defecto de pacto, la retribución se fijará de acuerdo con los usos de comercio del lugar
donde el agente ejerza su actividad. Si éstos no existieran, percibirá el agente la retribución que fuera razonable
teniendo en cuenta las circunstancias que hayan concurrido en la operación.
2. Se reputa comisión cualquier elemento de la remuneración que sea variable según el volumen o el valor de los
actos u operaciones promovidos, y, en su caso, concluidos por el agente.
3. Cuando el agente sea retribuido total o parcialmente mediante comisión, se observará lo establecido en los
artículos siguientes de esta sección.
CANTIDAD FIJA: Se establece una suma determinada que el agente percibirá independientemente del número de
operaciones realizadas.
COMISIÓN: Se calcula como un porcentaje sobre el valor de las operaciones efectuadas
•Un porcentaje sobre las operaciones llevadas a cabo, por ejemplo un 3% de lo que vendas
COMBINACIÓN: Se establece una remuneración mixta, combinando una cantidad fija con un porcentaje de
comisión sobre las operaciones realizadas.
La idea base de la retribución del agente es que va a cobrar por aquello que haya generado al principal con/por su
trabajo
• El agente no tendrá derecho a la comisión por los actos u operaciones concluidos durante la vigencia del
contrato de agencia, si dicha comisión correspondiera a un agente anterior, salvo que, en atención a las
circunstancias concurrentes, fuese equitativo distribuir la comisión entre ambos agentes.
4.1 OPERACIONES QUE DAN DERECHO A COMISIÓN
El derecho de comisión surge en dos momentos:
1. Durante la vigencia del contrato (Artículo 12 LCA)
•Acto u operación de comercio concluido como consecuencia de su intervención profesional. Es decir,
operaciones que se han concluido por la intervención directa del agente. Por ejemplo: Ander realiza una venta
a Lencerías Puri de 400 calzoncillos de la marca Calvin Klain. Según el acuerdo pactado, tiene derecho a una
comisión del 3% sobre el total de la operación.
•Los negocios de continuación: Acto u operación de comercio concluido con una persona respecto de la cual
el agente hubiera promovido y, en su caso, concluido con anterioridad un acto u operación de naturaleza
análoga.
› Puri ya ha vendido en marzo 400 calzoncillos y, debido a la demanda, decide realizar un nuevo pedido de
otros 400. Aunque Ander no ha gestionado directamente este segundo pedido, se considera un negocio de
continuación, ya que surge como consecuencia de una venta previa que él sí gestionó.
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