Week 1
Rol van de notaris: advies geven in de voorfase en vragen waarom de
cliënt bij je is gekomen. Vraag je dan af welke rechtsvorm de beste is voor
de cliënt en welke structuur daarbij past.
- De belehrungsplicht voor de adviserende notaris bestaat alleen voor
zijn eigen cliënt, dus niet voor de tegenpartij. HR Tilburgse
hypotheekbank arresten: ook rekening houden met de belangen van
derden, want als zij schade lijden, kunnen ze een beroep doen op de
maatschappelijke zorgplicht van de notaris.
Oprichtingseisen kapitaalvennootschap:
- Eén of meer oprichters (art. 2:64 lid 4 + 2:175 lid 2 BW);
- Notariële akte (art. 2:64 lid 2 + 2:175 lid 2 BW);
- Digitale oprichting BV (art. 2:175a BW);
- Inschrijving handelsregister (art. 2:69 + 2:180 BW); en
- Kapitaalbescherming bij stortingen geld (art. 2:93a + 2:94a +
2:204a BW).
Minimumeisen statuten
- Naam, zetel, doel (art. 2:66 lid 1 + 2:177 lid 1 BW);
- Aantal, nominaal bedrag, soorten aandelen (art. 2:67 + 2:178 BW);
- Belet + ontstentenis regeling bestuurder (art. 2:134 + 2:244 lid 4
BW);
- Belet + ontstentenis regeling commissaris (art. 2:252 lid 4 BW).
In principe kan je op een A4’tje opschrijven wat in de statuten moet staan,
in realiteit staat er vaak meer in. Indien sprake is van een persoonlijke
holding is het A4’tje onvoldoende, bij meerdere aandeelhouders wil je bijv.
ook regels over aandelenoverdracht.
Sommige onderwerpen staan karig in de statuten, maar wel met de
mogelijkheid tot uitgebreidere regeling in een
aandeelhoudersovereenkomst. Die zijn onderhands en makkelijker te
wijzigen. Statuten moeten volledig gedeponeerd worden bij het
handelsregister, een aandeelhoudersovereenkomst niet. Nadeel van de
aandeelhoudersovereenkomst is dat de nieuwe aandeelhouder gebonden
is aan de statuten, maar je moet hem uitnodigen voor toetreding tot de
aandeelhoudersovereenkomst en wellicht werkt hij niet mee. In de
statuten kun je de kwaliteitseis opnemen dat hij moet deelnemen aan de
aandeelhoudersovereenkomst.
Handelen namens BV/NV i.o.
- Bekrachtiging (art. 2:93 kid 1 + 2:203 lid 1 BW); en
- Oprichters verbonden NV/BV in akte van oprichting: slechts
limitatieve rechtshandelingen (art. 2:93 lid 4 + 2:203 lid 4 BW).
Het moet voor een derde kenbaar zijn dat wordt gehandeld i.o. Rechten en
verplichtingen ontstaan na (uitdrukkelijke/stilzwijgende) bekrachtiging.
Namens BV/NV i.o. kunnen obligatoire en goederenrechtelijke
rechtshandelingen worden verricht. Goederenrechtelijke levering komt pas
door bekrachtiging tot stand.
,Kapitaalbescherming tijdens bestaan vennootschap:
- Inbreng in natura (art. 2:94b + 2:204b BW);
- Nachgründung (NV, art. 2:94c BW);
- Uitkeringen aan aandeelhouders (art. 2:105 + 2:216 BW);
- Verkrijging eigen aandelen (art. 2:98 + 2:207 BW);
- Financieel steunverbod (NV, art. 2:98c BW); en
- Kapitaalvermindering (art. 2:99 + 2:100 + 2:208 BW).
Art. 2:373 lid 1 BW: eigen vermogen bestaat uit: sub a – g.
De ontbindingsprocedure van een rechtspersoon begint met een besluit
van de ava (art. 2:19 lid 1 BW). Indien er geen baten zijn, stopt de
vennootschap met bestaan (lid 4). Indien er wel baten zijn, in liquidatie en
start van de vereffeningsprocedure (art. 2:23b BW).
Ontbinding terugdraaien? Herroepingsbesluit is mogelijk, maar wel
rekening houden met rechten van derden. Verklaring van de rechter en
geen terugwerkende kracht.
Week 2
Een aandeelhoudersovereenkomst is met alle aandeelhouders. Een
relationship agreement is een overeenkomst met één of een paar
aandeelhouders die een speciale positie hebben.
Invloed van redelijkheid en billijkheid:
- Aanvullende werking (art. 2:8 jo. 3:12 BW).
o HR ABN AMRO: de in Nederland heersende rechtsovertuiging
zoals o.a. tot uiting komt in de Nederlandse CGC, welke mede
inhoudt:
Eisen redelijkheid en billijkheid naar welke volgens art.
2:8 BW degene die krachtens wet/statuten bij de
vennootschap zijn betrokken zich jegens elkaar moeten
gedragen.
Eisen die voortvloeien uit behoorlijke taakvervulling
waartoe elke bestuurder o.g.v. art. 2:9 BW gehouden is.
o HR Versatel: dat een vennootschap door
fusie/splitsing/omzetting gedaantewisseling kan ondergaan
met als gevolg dat het belang van minderheidsaandeelhouders
< 5% (= uitkoopgrens) komt, kan in strijd zijn met art. 2:8 jo.
2:9 BW als het enige doel uitstoten van die aandeelhouders is.
- Beperkende werking (art. 2:8 en/of 3:12 BW).
o HR Boskalis/Fugro: art. 2:114a BW beoogt bij te dragen aan
uitoefening wettelijke bevoegdheden van de ava en aan
verbetering van het functioneren van de ava als orgaan
waardoor bestuur/RvC verantwoording afleggen over gevoerd
beleid. Daaruit volgt dat een onderwerp waarvan behandeling
is verzocht, een onderwerp kan zijn waarvoor aan de ava geen
wettelijke/statutaire bevoegdheid tot besluitvorming toekomt.
Een verzoek o.g.v. art. 2:114a BW kan alleen worden
, geweigerd in uitzonderlijke gevallen. Grondslag voor weigering
enkel o.g.v. art. 2:8 lid 2 + 3:13 lid 1 BW.
o HR Fortis: bij beoordeling van de vraag of de
waarschuwingsplicht in een bepaald geval bestaat en hoever
die strekt, dienen alle omstandigheden van het geval te
worden meegewogen.
Art. 2:66 + 2:177 BW: akte van oprichting bevat statuten. Statuten kunnen
worden gewijzigd door de ava (art. 2:121 + 2:231 BW).
Door regelend recht mogelijk gemaakte keuzes:
- ‘De statuten kunnen bepalen dat…’;
- ‘Tenzij de statuten anders bepalen’;
- ‘Indien in de statuten is bepaald’; en
- ‘Krachtens de statuten’.
o Betekent niet dat je het in de statuten moet uitwerken, maar
dat in de statuten kan staan dat je het in een ander document
kan uitwerken. Als je deze mogelijkheid niet hebt opgenomen
in de statuten, kan het niet.
Art. 71 OvBW: wat als door wetswijziging de statuten de wet
overschrijven? Een verwijzing voor wetswijziging wordt verwijzing naar
nieuwe wet.
Wat is een reglement (van de ava)? Het moet beperkt blijven dat deze
bepalingen directe invloed hebben op deelname/vergaderrecht van
aandeelhouders. Ziet op evt. verstoringen tijdens ava.
Uitleg van de statuten HR Apotheek Eemnes: in de statuten staat ‘bij
wijziging aandeelhouders door toetreding dankzij degene die
aandeelhouder waren, moeten zijn aandelen worden aangeboden’. Dit is
een change of control bepaling (art. 2:192 lid 1 sub c BW). Is bij overdracht
aan een STAK sprake van strijd met deze bepaling? Statutaire bepaling
niet grammaticaal uitleggen (anders strijd in geval van STAK, want STAK is
een ander). Uitleg moet plaatsvinden in het licht van wat objectief kenbaar
is. Denk aan:
- Inhoud wettelijke bepalingen ten tijde van oprichting;
- Algemeen gangbare inzichten; en
- Algemeen bekende belangen/posities van categorieën van
deelnemers aan het maatschappelijk verkeer.
- Niet: inzichten/belangen/posities die kennis veronderstellen van
degene betrokken bij oprichting rechtspersoon en formulering
statuten.
- Aandeelhoudersovereenkomst kan invloed hebben.
Inhoud aandeelhoudersovereenkomst:
- Stemovereenkomst.
o HR Wennex + HR Aurora: stemovereenkomst mag, maar
stemmen, in strijd met de overeenkomst is nietig.
Rol van de notaris: advies geven in de voorfase en vragen waarom de
cliënt bij je is gekomen. Vraag je dan af welke rechtsvorm de beste is voor
de cliënt en welke structuur daarbij past.
- De belehrungsplicht voor de adviserende notaris bestaat alleen voor
zijn eigen cliënt, dus niet voor de tegenpartij. HR Tilburgse
hypotheekbank arresten: ook rekening houden met de belangen van
derden, want als zij schade lijden, kunnen ze een beroep doen op de
maatschappelijke zorgplicht van de notaris.
Oprichtingseisen kapitaalvennootschap:
- Eén of meer oprichters (art. 2:64 lid 4 + 2:175 lid 2 BW);
- Notariële akte (art. 2:64 lid 2 + 2:175 lid 2 BW);
- Digitale oprichting BV (art. 2:175a BW);
- Inschrijving handelsregister (art. 2:69 + 2:180 BW); en
- Kapitaalbescherming bij stortingen geld (art. 2:93a + 2:94a +
2:204a BW).
Minimumeisen statuten
- Naam, zetel, doel (art. 2:66 lid 1 + 2:177 lid 1 BW);
- Aantal, nominaal bedrag, soorten aandelen (art. 2:67 + 2:178 BW);
- Belet + ontstentenis regeling bestuurder (art. 2:134 + 2:244 lid 4
BW);
- Belet + ontstentenis regeling commissaris (art. 2:252 lid 4 BW).
In principe kan je op een A4’tje opschrijven wat in de statuten moet staan,
in realiteit staat er vaak meer in. Indien sprake is van een persoonlijke
holding is het A4’tje onvoldoende, bij meerdere aandeelhouders wil je bijv.
ook regels over aandelenoverdracht.
Sommige onderwerpen staan karig in de statuten, maar wel met de
mogelijkheid tot uitgebreidere regeling in een
aandeelhoudersovereenkomst. Die zijn onderhands en makkelijker te
wijzigen. Statuten moeten volledig gedeponeerd worden bij het
handelsregister, een aandeelhoudersovereenkomst niet. Nadeel van de
aandeelhoudersovereenkomst is dat de nieuwe aandeelhouder gebonden
is aan de statuten, maar je moet hem uitnodigen voor toetreding tot de
aandeelhoudersovereenkomst en wellicht werkt hij niet mee. In de
statuten kun je de kwaliteitseis opnemen dat hij moet deelnemen aan de
aandeelhoudersovereenkomst.
Handelen namens BV/NV i.o.
- Bekrachtiging (art. 2:93 kid 1 + 2:203 lid 1 BW); en
- Oprichters verbonden NV/BV in akte van oprichting: slechts
limitatieve rechtshandelingen (art. 2:93 lid 4 + 2:203 lid 4 BW).
Het moet voor een derde kenbaar zijn dat wordt gehandeld i.o. Rechten en
verplichtingen ontstaan na (uitdrukkelijke/stilzwijgende) bekrachtiging.
Namens BV/NV i.o. kunnen obligatoire en goederenrechtelijke
rechtshandelingen worden verricht. Goederenrechtelijke levering komt pas
door bekrachtiging tot stand.
,Kapitaalbescherming tijdens bestaan vennootschap:
- Inbreng in natura (art. 2:94b + 2:204b BW);
- Nachgründung (NV, art. 2:94c BW);
- Uitkeringen aan aandeelhouders (art. 2:105 + 2:216 BW);
- Verkrijging eigen aandelen (art. 2:98 + 2:207 BW);
- Financieel steunverbod (NV, art. 2:98c BW); en
- Kapitaalvermindering (art. 2:99 + 2:100 + 2:208 BW).
Art. 2:373 lid 1 BW: eigen vermogen bestaat uit: sub a – g.
De ontbindingsprocedure van een rechtspersoon begint met een besluit
van de ava (art. 2:19 lid 1 BW). Indien er geen baten zijn, stopt de
vennootschap met bestaan (lid 4). Indien er wel baten zijn, in liquidatie en
start van de vereffeningsprocedure (art. 2:23b BW).
Ontbinding terugdraaien? Herroepingsbesluit is mogelijk, maar wel
rekening houden met rechten van derden. Verklaring van de rechter en
geen terugwerkende kracht.
Week 2
Een aandeelhoudersovereenkomst is met alle aandeelhouders. Een
relationship agreement is een overeenkomst met één of een paar
aandeelhouders die een speciale positie hebben.
Invloed van redelijkheid en billijkheid:
- Aanvullende werking (art. 2:8 jo. 3:12 BW).
o HR ABN AMRO: de in Nederland heersende rechtsovertuiging
zoals o.a. tot uiting komt in de Nederlandse CGC, welke mede
inhoudt:
Eisen redelijkheid en billijkheid naar welke volgens art.
2:8 BW degene die krachtens wet/statuten bij de
vennootschap zijn betrokken zich jegens elkaar moeten
gedragen.
Eisen die voortvloeien uit behoorlijke taakvervulling
waartoe elke bestuurder o.g.v. art. 2:9 BW gehouden is.
o HR Versatel: dat een vennootschap door
fusie/splitsing/omzetting gedaantewisseling kan ondergaan
met als gevolg dat het belang van minderheidsaandeelhouders
< 5% (= uitkoopgrens) komt, kan in strijd zijn met art. 2:8 jo.
2:9 BW als het enige doel uitstoten van die aandeelhouders is.
- Beperkende werking (art. 2:8 en/of 3:12 BW).
o HR Boskalis/Fugro: art. 2:114a BW beoogt bij te dragen aan
uitoefening wettelijke bevoegdheden van de ava en aan
verbetering van het functioneren van de ava als orgaan
waardoor bestuur/RvC verantwoording afleggen over gevoerd
beleid. Daaruit volgt dat een onderwerp waarvan behandeling
is verzocht, een onderwerp kan zijn waarvoor aan de ava geen
wettelijke/statutaire bevoegdheid tot besluitvorming toekomt.
Een verzoek o.g.v. art. 2:114a BW kan alleen worden
, geweigerd in uitzonderlijke gevallen. Grondslag voor weigering
enkel o.g.v. art. 2:8 lid 2 + 3:13 lid 1 BW.
o HR Fortis: bij beoordeling van de vraag of de
waarschuwingsplicht in een bepaald geval bestaat en hoever
die strekt, dienen alle omstandigheden van het geval te
worden meegewogen.
Art. 2:66 + 2:177 BW: akte van oprichting bevat statuten. Statuten kunnen
worden gewijzigd door de ava (art. 2:121 + 2:231 BW).
Door regelend recht mogelijk gemaakte keuzes:
- ‘De statuten kunnen bepalen dat…’;
- ‘Tenzij de statuten anders bepalen’;
- ‘Indien in de statuten is bepaald’; en
- ‘Krachtens de statuten’.
o Betekent niet dat je het in de statuten moet uitwerken, maar
dat in de statuten kan staan dat je het in een ander document
kan uitwerken. Als je deze mogelijkheid niet hebt opgenomen
in de statuten, kan het niet.
Art. 71 OvBW: wat als door wetswijziging de statuten de wet
overschrijven? Een verwijzing voor wetswijziging wordt verwijzing naar
nieuwe wet.
Wat is een reglement (van de ava)? Het moet beperkt blijven dat deze
bepalingen directe invloed hebben op deelname/vergaderrecht van
aandeelhouders. Ziet op evt. verstoringen tijdens ava.
Uitleg van de statuten HR Apotheek Eemnes: in de statuten staat ‘bij
wijziging aandeelhouders door toetreding dankzij degene die
aandeelhouder waren, moeten zijn aandelen worden aangeboden’. Dit is
een change of control bepaling (art. 2:192 lid 1 sub c BW). Is bij overdracht
aan een STAK sprake van strijd met deze bepaling? Statutaire bepaling
niet grammaticaal uitleggen (anders strijd in geval van STAK, want STAK is
een ander). Uitleg moet plaatsvinden in het licht van wat objectief kenbaar
is. Denk aan:
- Inhoud wettelijke bepalingen ten tijde van oprichting;
- Algemeen gangbare inzichten; en
- Algemeen bekende belangen/posities van categorieën van
deelnemers aan het maatschappelijk verkeer.
- Niet: inzichten/belangen/posities die kennis veronderstellen van
degene betrokken bij oprichting rechtspersoon en formulering
statuten.
- Aandeelhoudersovereenkomst kan invloed hebben.
Inhoud aandeelhoudersovereenkomst:
- Stemovereenkomst.
o HR Wennex + HR Aurora: stemovereenkomst mag, maar
stemmen, in strijd met de overeenkomst is nietig.
