Werkgroep 6. Onrechtmatige daad, bestuurdersaansprakelijkheid, doorbraak van
aansprakelijkheid, achterstelling aandeelhoudersleningen
Vragen
1) De volledige benaming van de B.V. is de Besloten Vennootschap met beperkte
aansprakelijkheid. Wat betekent deze term en acht u deze term gelukkig gekozen?
BV met beperkte aansprakelijkheid is enerzijds een gelukkige term, omdat de aandelen niet vrij
overdraagbaar zijn, er geldt een blokkeringsregeling (die kun je in de statuten uitsluiten). Die kun je
echter uitsluiten in het nieuwe BV recht, dit is regelend recht. Regel je dus niets, zijn de aandelen niet
vrij overdraagbaar.
Beperkte aansprakelijkheid ziet echter ook op aandeelhouders (art. 2:175/64 BW) en deze term is niet
erg gelukkig gekozen:
Een aandeelhouder is niet persoonlijk aansprakelijk voor hetgeen in naam van de vennootschap wordt
verricht en is niet gehouden boven het bedrag dat op zijn aandelen behoort te worden gestort in de
verliezen van de vennootschap bij te dragen.
Een betere term zou uitgesloten aansprakelijkheid.
Bestuurders zijn als uitgangspunt in het geheel niet aansprakelijk. Slechts indien bijzondere gronden
aanwezig, toch bestuurdersaansprakelijkheid.
1
, Aantekening
Algemene aansprakelijkheid: in faillissement zijn er veel mogelijkheid om partijen aansprakelijk te
stellen, dit is niet beperkt tot art. 6:162 BW. Belangrijk is:
- Normschending
- Welke schade
- Causaal verband
- Wie mag er vorderen?
Bestuurdersaansprakelijkheid kan op grond van:
1. Onbehoorlijk bestuur: 2:138/248 BW:
o Norm: Onbehoorlijk bestuur.
o Schade: Faillissementstekort.
o Causaal verband: Belangrijke oorzaak van faillissement.
o Jegens wie? Gezamenlijke schuldeisers, vordering door curator ingesteld.
o Dubbel ‘vermoeden’ bij schending administratieplicht en depot jaarrek. i) Geacht onbehoorlijk bestuur en ii)
vermoed belangrijke oorzaak faillissement. (Vraag 2a)
2. Art. 2:9 BW: ‘onbehoorlijke taakvervulling’
a. Norm: voldoende ernstig verwijt.
b. Schade: Niet het tekort, maar aansprakelijkheid voor concrete schade van vennootschap.
c. Causaal verband: 6:98 BW.
d. Jegens wie: Aansprakelijkheid jegens de rechtspersoon. In faillissement ook door curator (68 Fw) – buiten
faillissement kan de vennootschap dit zelf doen.
e. Vennootschap lijdt geen schade indien bestaande schuldeisers worden voldaan! (vraag 2b).
3. Art. 6:162 BW: jegens gezamenlijke schuldeisers
a. Conceptueel PG-vordering voor onrechtmatige benadeling van gezamenlijke crediteuren.
b. Norm: Tav bestuurder wegens Onttrekkingen en Selectieve Betalingen, ‘persoonlijk voldoende ernstig
verwijt’. (HR Ontvanger/Roelofsen).
c. Schade: Niet het tekort, maar aansprakelijkheid voor concrete schade (vaak bedrag van de onttrekking zelf)
d. Causaal verband: 6:98 BW (verband tussen normschending en schade)
e. Jegens wie: Gezamenlijke schuldeisers. Vordering door curator en individuele crediteur.
f. (Vr 2b) Nader ingevuld door Hof Den Bosch (JOR 2010/113): Toepassing?
4. Art. 6:162 BW: Beklamel-aansprakelijkheid jegens individuele crediteuren (vaak geen benadeling van gezamenlijke
schuldeisers):
a. Norm: wist of redelijkerwijze behoorde te begrijpen dat de vennootschap niet, of niet binnen een redelijke
termijn, aan haar verplichtingen zou kunnen voldoen en geen verhaal biedt voor schade.
b. Schade: hetgeen de crediteur minder ontvangt.
c. Causaal verband: 6:98 BW
d. Jegens wie? Individ. cred. Curator kan vordering niet instellen (HR Bont/Bannenberg). Vraag 2c.
2
aansprakelijkheid, achterstelling aandeelhoudersleningen
Vragen
1) De volledige benaming van de B.V. is de Besloten Vennootschap met beperkte
aansprakelijkheid. Wat betekent deze term en acht u deze term gelukkig gekozen?
BV met beperkte aansprakelijkheid is enerzijds een gelukkige term, omdat de aandelen niet vrij
overdraagbaar zijn, er geldt een blokkeringsregeling (die kun je in de statuten uitsluiten). Die kun je
echter uitsluiten in het nieuwe BV recht, dit is regelend recht. Regel je dus niets, zijn de aandelen niet
vrij overdraagbaar.
Beperkte aansprakelijkheid ziet echter ook op aandeelhouders (art. 2:175/64 BW) en deze term is niet
erg gelukkig gekozen:
Een aandeelhouder is niet persoonlijk aansprakelijk voor hetgeen in naam van de vennootschap wordt
verricht en is niet gehouden boven het bedrag dat op zijn aandelen behoort te worden gestort in de
verliezen van de vennootschap bij te dragen.
Een betere term zou uitgesloten aansprakelijkheid.
Bestuurders zijn als uitgangspunt in het geheel niet aansprakelijk. Slechts indien bijzondere gronden
aanwezig, toch bestuurdersaansprakelijkheid.
1
, Aantekening
Algemene aansprakelijkheid: in faillissement zijn er veel mogelijkheid om partijen aansprakelijk te
stellen, dit is niet beperkt tot art. 6:162 BW. Belangrijk is:
- Normschending
- Welke schade
- Causaal verband
- Wie mag er vorderen?
Bestuurdersaansprakelijkheid kan op grond van:
1. Onbehoorlijk bestuur: 2:138/248 BW:
o Norm: Onbehoorlijk bestuur.
o Schade: Faillissementstekort.
o Causaal verband: Belangrijke oorzaak van faillissement.
o Jegens wie? Gezamenlijke schuldeisers, vordering door curator ingesteld.
o Dubbel ‘vermoeden’ bij schending administratieplicht en depot jaarrek. i) Geacht onbehoorlijk bestuur en ii)
vermoed belangrijke oorzaak faillissement. (Vraag 2a)
2. Art. 2:9 BW: ‘onbehoorlijke taakvervulling’
a. Norm: voldoende ernstig verwijt.
b. Schade: Niet het tekort, maar aansprakelijkheid voor concrete schade van vennootschap.
c. Causaal verband: 6:98 BW.
d. Jegens wie: Aansprakelijkheid jegens de rechtspersoon. In faillissement ook door curator (68 Fw) – buiten
faillissement kan de vennootschap dit zelf doen.
e. Vennootschap lijdt geen schade indien bestaande schuldeisers worden voldaan! (vraag 2b).
3. Art. 6:162 BW: jegens gezamenlijke schuldeisers
a. Conceptueel PG-vordering voor onrechtmatige benadeling van gezamenlijke crediteuren.
b. Norm: Tav bestuurder wegens Onttrekkingen en Selectieve Betalingen, ‘persoonlijk voldoende ernstig
verwijt’. (HR Ontvanger/Roelofsen).
c. Schade: Niet het tekort, maar aansprakelijkheid voor concrete schade (vaak bedrag van de onttrekking zelf)
d. Causaal verband: 6:98 BW (verband tussen normschending en schade)
e. Jegens wie: Gezamenlijke schuldeisers. Vordering door curator en individuele crediteur.
f. (Vr 2b) Nader ingevuld door Hof Den Bosch (JOR 2010/113): Toepassing?
4. Art. 6:162 BW: Beklamel-aansprakelijkheid jegens individuele crediteuren (vaak geen benadeling van gezamenlijke
schuldeisers):
a. Norm: wist of redelijkerwijze behoorde te begrijpen dat de vennootschap niet, of niet binnen een redelijke
termijn, aan haar verplichtingen zou kunnen voldoen en geen verhaal biedt voor schade.
b. Schade: hetgeen de crediteur minder ontvangt.
c. Causaal verband: 6:98 BW
d. Jegens wie? Individ. cred. Curator kan vordering niet instellen (HR Bont/Bannenberg). Vraag 2c.
2
