Hoorcollege 6 – Bindend advies
7 maart 2016
Terminologie
Contradictio in terminis: term spreekt zichzelf tegen. Hoe komt die term in de wereld dan?
Ontstaan: algemene voorwaarden van Waterstaat 1892. Overheid nam bindende partijbeslissing,
stond in de algemene voorwaarde. Vervolgens wam in de av dat een commissie voor advies worden
gehoord dat advies was bindend. Dat is de aanleiding van het ontstaan van de rare term.
Vervolgens sterke expansie. Kennelijk een aantrekkelijk figuur, waarschijnlijk omdat arbitrage aan
veel voorwaarden was gebonden. De vraag is of deze methode grondwettig is, niemand kan tegen de
wil worden afgehouden van de rechten die de wet hem toekent.
Betekenis art 170-oud GW = art 17 (1983)
- Niemand kan tegen zijn wil worden afgehouden van de rechten die de wet hem toekent
- Wel met zijn wil; wettelijke basis vereist?
Lang volghouden dat er een ongrondwettelijke vorm was.
Jurisprudentie HR
- HR 11 januari 1924, NJ 1924, 293; partij die het advies onredelijk en onbillijk vind kan zich
tot de rechter wenden. Partijen schakelen de rechter niet uit bij bindend advies. Als het niet
redelijk en billijk is mag de rechter ingrijpen.
- HR 29 januari 1931, NJ 193, 1317 (Huize Lydia); toetsing is marginaal. De goeder trouw
levert een beperking op van het ingrijpen door de rechter. Bindend advies is eigenlijk
onderdeel van de overeenkomst, als de derde beslist heeft word dat eigenlijk ook deel van de
overeenkomst.
- Tot 1 september 1993 bleef grondwettigheid punt van discussie (zonderland; Heemskerk);
Vaststellingsovereenkomst; art 7:900 BW
- Begrip omvat dading (schikking), partijbeslissing en (onzuiver) bindend advies
- Summier wettelijk plechtanker
- Geen wettelijk procesrecht
Zie lid 2, drie betrekkelijk uiteenlopende figuren die onder vaststellingsovereenkomst worden
begrepen. Geen wettelijk procesrecht.
Arbitrage en bindend advies
- Twee wijzen van geschillenbeslechting
- Voor hetzelfde type geschillen
- Beide berustend op overeenkomst
- Beide leidend tot gezamenlijke opdracht aan derde(n)
Bindend adviseurs hoeven geen oneven aantal te zijn. Arbitrage is uitvoering in de wet geregeld,
bindend advies niet. Criterium is van huize lydia 904 lid 1? Vroeger moest iemand die het niet eens
was met bindend advies wachten tot de wederpartij nakomingsactie startte. N kun je zelfactie tot
vernietiging starten
Onderscheidingen
Zuiver (eigenlijk) vs. Onzuiver (oneigenlijk): art 7:906 lid 2
- Er is geen scherpe scheiding.
Onzuiver; opdracht aan derde om beslechting van geschil wat contractueel is gerezen.
Zuiver; bedoeld om aan te vullen wat niet geregeld is in de overeenkomst.
- Bindend advies clausule: vaak dat de accountant de waarde van de aandelen vaststelt. Beide
partijen hebben vaak al een standpunt mbt de waarde van de aandelen.
Ad hoc versus institutioneel.
Institutioneel: bindend advies verkregen van bepaalde instituties, geschillencommissies bijv.
er zijn allerlei geschillencommissies tegenwoordig.
7 maart 2016
Terminologie
Contradictio in terminis: term spreekt zichzelf tegen. Hoe komt die term in de wereld dan?
Ontstaan: algemene voorwaarden van Waterstaat 1892. Overheid nam bindende partijbeslissing,
stond in de algemene voorwaarde. Vervolgens wam in de av dat een commissie voor advies worden
gehoord dat advies was bindend. Dat is de aanleiding van het ontstaan van de rare term.
Vervolgens sterke expansie. Kennelijk een aantrekkelijk figuur, waarschijnlijk omdat arbitrage aan
veel voorwaarden was gebonden. De vraag is of deze methode grondwettig is, niemand kan tegen de
wil worden afgehouden van de rechten die de wet hem toekent.
Betekenis art 170-oud GW = art 17 (1983)
- Niemand kan tegen zijn wil worden afgehouden van de rechten die de wet hem toekent
- Wel met zijn wil; wettelijke basis vereist?
Lang volghouden dat er een ongrondwettelijke vorm was.
Jurisprudentie HR
- HR 11 januari 1924, NJ 1924, 293; partij die het advies onredelijk en onbillijk vind kan zich
tot de rechter wenden. Partijen schakelen de rechter niet uit bij bindend advies. Als het niet
redelijk en billijk is mag de rechter ingrijpen.
- HR 29 januari 1931, NJ 193, 1317 (Huize Lydia); toetsing is marginaal. De goeder trouw
levert een beperking op van het ingrijpen door de rechter. Bindend advies is eigenlijk
onderdeel van de overeenkomst, als de derde beslist heeft word dat eigenlijk ook deel van de
overeenkomst.
- Tot 1 september 1993 bleef grondwettigheid punt van discussie (zonderland; Heemskerk);
Vaststellingsovereenkomst; art 7:900 BW
- Begrip omvat dading (schikking), partijbeslissing en (onzuiver) bindend advies
- Summier wettelijk plechtanker
- Geen wettelijk procesrecht
Zie lid 2, drie betrekkelijk uiteenlopende figuren die onder vaststellingsovereenkomst worden
begrepen. Geen wettelijk procesrecht.
Arbitrage en bindend advies
- Twee wijzen van geschillenbeslechting
- Voor hetzelfde type geschillen
- Beide berustend op overeenkomst
- Beide leidend tot gezamenlijke opdracht aan derde(n)
Bindend adviseurs hoeven geen oneven aantal te zijn. Arbitrage is uitvoering in de wet geregeld,
bindend advies niet. Criterium is van huize lydia 904 lid 1? Vroeger moest iemand die het niet eens
was met bindend advies wachten tot de wederpartij nakomingsactie startte. N kun je zelfactie tot
vernietiging starten
Onderscheidingen
Zuiver (eigenlijk) vs. Onzuiver (oneigenlijk): art 7:906 lid 2
- Er is geen scherpe scheiding.
Onzuiver; opdracht aan derde om beslechting van geschil wat contractueel is gerezen.
Zuiver; bedoeld om aan te vullen wat niet geregeld is in de overeenkomst.
- Bindend advies clausule: vaak dat de accountant de waarde van de aandelen vaststelt. Beide
partijen hebben vaak al een standpunt mbt de waarde van de aandelen.
Ad hoc versus institutioneel.
Institutioneel: bindend advies verkregen van bepaalde instituties, geschillencommissies bijv.
er zijn allerlei geschillencommissies tegenwoordig.
