Samenvatting Contracten in de praktijk
Hoofdstuk 1: Commerciële contracten opstellen; inleiding en opzet
1.1Contracteren versus commercieel contracteren
Commerciële contracten: contracten die worden gesloten tussen bedrijven.
- De belangen zijn vaak dusdanig groot dat het loont om tijd en geld te
investeren in een uitvoerig onderhandelingstraject, leidend tot een
schriftelijke overeenkomst die niet alleen kan dienen tot bewijs van de
gemaakte afspraken, maar waarin ook een herverdeling van risico’s kan
worden gekomen ten opzichte van de risicoverdeling die zou gelden op
grond van de wet.
- Dit boek/deze samenvatting gaat enkel over commerciële contracten en
niet over contracten met consumenten.
1.2De bewijsfunctie van het commerciële contract
Functie commerciële contracten:
1. Dienen als bewijs voor de gemaakte afspraken.
o Een ondertekend geschrift heeft een dwingende bewijskracht. Tenzij
de wederpartij erin slaagt om te bewijzen dat partijen iets anders
hebben afgesproken dan datgene wat in de overeenkomst staat.
1.3 Commercieel contracteren is herverdelen van risico’s en risico’s zijn
(financieel) waardeerbaar
Functie commerciële contracten:
2. Het verschuiven van risico’s van de ene partij naar de andere.
o Bij commercieel contracteren houdt dat in een herverdeling ten
opzichte van wat tussen de partijen zou gelden indien zij niets
bijzonders zouden hebben afgesproken.
Risico’s zijn in de meeste gevallen financieel waardeerbaar. Zo zal de verkopende
partij bij het vaststellen van zijn koopprijs er in het beginsel rekening mee
houden welke risico’s hij in het kader van de af te sluiten koopovereenkomst
loopt.
Indien je de risico’s die voor jou rekening komen, probeert bij de wederpartij te
leggen, moet je er rekening mee houden dat dit zich zal vertalen in een
verhoging van de prijs die hij voor zijn product of dienst wil ontvangen.
1.4 Risico-inventarisatie
De risico’s kunnen van verschillende dingen afhangen, zoals: de aard van de
daaronder te verrichten prestatie, het aanwezige instrumentarium om risicovolle
situaties tijdig te onderkennen en daarop te anticiperen, de wijze waarop en de
mate waarin risico’s al door de verzekering zijn afgedekt of zouden kunnen
worden afgedekt, de kosten voor het nemen van risicobeperkende maatregelen,
de voorzienbaarheid van het ontstaan van schade en de mogelijke omvang
daarvan.
1.5 onderhandelingspositie
,Vaak zijn grote bedrijven bereid om mee te gaan in een evenwichtige verdeling
van bepaalde risico’s. De onderkenning van het probleem door de wederpartij
duidt op een professionele benadering, iets waarop elke onderneming graag
wordt aangesproken.
1.6 Contracteren op basis van de wet; nadeel voor de partij die de kenmerkende
prestatie levert
Bij commerciële overeenkomsten leveren beide partijen een prestatie.
Presterende partij: de partij die de kenmerkende prestatie levert.
Ontvangende partij: de partij die de wederprestatie behoeft te verrichten in de
vorm van het betalen van de overeengekomen geldsom.
De presterende partij loopt doorgaans veel meer risico dan de ontvangende
(betalende) partij. De wet is meestal in het nadeel van de presterende partij.
1.7 ‘Boilerplate clausules’
De uitvoering van iedere overeenkomst zal zijn eigen, specifieke risico’s met zich
meebrengen en het zal in de praktijk vooral afhangen van de
onderhandelingspositie die partijen ten opzichte van elkaar innemen, afhangen of
en, zo ja, in hoeverre het mogelijk is om risico’s ten opzichte van het wettelijke
uitgangspunt te herverdelen.
Boilerplate clausules: bepalingen die niet zozeer zien op het concrete onderwerp
van de overeenkomst, maar die meer in het algemeen de relatie tussen partijen
en de uitvoering van de overeenkomst regelen. Voor een deel herverdelen deze
bepalingen de risico’s die partijen onder de overeenkomst lopen.
Voorbeeld: het toepasselijke recht, de aansprakelijkheid van partijen, de
omvang van de garantieverplichting van de presterende partij en de keuze
voor de geschilbeslechting.
1.8 Algemene voorwaarden
Algemene voorwaarden vormen bij regelmatig terugkerende transacties ook het
instrument om risico’s te herverdelen.
Als de algemene voorwaarden niet op de juiste manier aan de wederpartij
kenbaar worden gemaakt, bepaalt de wet dat deze in zijn geheel geen onderdeel
zij gaan uitmaken van de overeenkomst of dat de wederpartij deze kan
vernietigen.
1.9 Vertegenwoordigingsbevoegdheid
Vaak zullen partijen bij een commercieel contract rechtspersonen zijn. Deze
bestaan alleen op papier. Zij kunnen alleen gebonden worden door het handelen
van een natuurlijk persoon. Die natuurlijke personen moeten
vertegenwoordigingsbevoegd zijn. Wie onbevoegd een rechtspersoon
vertegenwoordigt, loopt een persoonlijk risico. Er is in zijn geheel geen
overeenkomst tot stand gekomen en de onbevoegde vertegenwoordiger is
aansprakelijk voor de schade.
1.10 De invloed van de redelijkheid en billijkheid
Partijen bij een overeenkomst dienen zich te gedragen naar de eisen van
redelijkheid en billijkheid.
,Redelijkheid en billijkheid hebben een aanvullende werking en een beperkende
werking.
1.11 Tips & tricks bij het opstellen en beoordelen van commerciële contracten
Uitgewerkt in hoofdstuk 13.
1.12 Hoe ga ik om met teleurstellende contracten?
Partijen hoeven niet alles tot in de puntjes te regelen. Wij hebben altijd nog de
wet en de redelijkheid en billijkheid.
Partijen doen er wel goed aan om de situaties die zijn voorzien en die van invloed
zijn op hun contractuele relatie, op voorhand te regelen.
, Hoofdstuk 13: Tips & Tricks
13.1 Inleiding
13.2 Take the lead
Het is beter om de wederpartij te laten bedenken waarom jij iets hebt
opgeschreven zoals je het hebt opgeschreven en wat de eventuele diepere
bedoeling daarachter is geweest dan om zelf te moeten bedenken waarom de
wederpartij voor een bepaalde formulering heeft gekozen.
- Dit tweede zorgt voor verschillende interpretaties over hetzelfde
onderwerp.
De wet stelt: ‘iedere tekortkoming in de nakoming van een verbintenis verplicht
de schuldenaar die de schade daardoor lijdt te vergoeden, tenzij de tekortkoming
de schuldenaar niet kan worden toegerekend’.
Voorbeeld: ‘Opdrachtgever is aansprakelijk voor alle door de opdrachtgever
geleden schade die het gevolg is van een toerekenbare tekortkoming van de
opdrachtnemer tot een maximum van €10 miljoen per schadevoorval’.
In 2 opzichten is dit nadelig.
1. In de clausule is bepaald dat alle schade moet worden vergoed. De wet
stelt dat alleen de schade moet worden vergoed die in redelijkheid de
schuldenaar valt toe te rekenen.
2. De aansprakelijkheid van de opdrachtnemer is gelimiteerd per
schadevoorval en niet per serie van schadevoorvallen met een
gemeenschappelijke oorzaak. Dus als 1 oorzaak meerdere schades tot
gevolg hebben, gaat de schadevergoeding snel over het limiet.
Je kunt beter zelf de leiding nemen bij het contracteren en zelf de overeenkomst
opstellen, want dan kun je zelf de formulering kiezen.
13.3 Waarom moeilijk doen als het makkelijk kan?
Gebruik in de overeenkomst makkelijk taalgebruik, zoals ‘vandaag 14 februari
2022, zat ik aan tafel met X en Y.
Het is niet nodig om de wet over te schrijven, tenzij je wijzigingen wilt
aanbrengen in de vorm van een uitbreiding of inperking daarop.
13.4 Bewaar conceptovereenkomsten en leg de achtergronden van wijzigingen
vast
Bewaar conceptovereenkomsten. Vaak worden na het eerste concept
verschillende dingen veranderd. Die veranderingen worden er vaak niet
duidelijker op. In dat geval is het handig om in het concept te kijken hoe de
bepaling is bedoeld en wat het doel was.
Ook bij wijzigingen is het makkelijker om die zelf op te nemen in de
overeenkomst. Dan moet de wederpartij moeite doen om te bedenken wat er
staat, in plaats van jij zelf.
Hoofdstuk 1: Commerciële contracten opstellen; inleiding en opzet
1.1Contracteren versus commercieel contracteren
Commerciële contracten: contracten die worden gesloten tussen bedrijven.
- De belangen zijn vaak dusdanig groot dat het loont om tijd en geld te
investeren in een uitvoerig onderhandelingstraject, leidend tot een
schriftelijke overeenkomst die niet alleen kan dienen tot bewijs van de
gemaakte afspraken, maar waarin ook een herverdeling van risico’s kan
worden gekomen ten opzichte van de risicoverdeling die zou gelden op
grond van de wet.
- Dit boek/deze samenvatting gaat enkel over commerciële contracten en
niet over contracten met consumenten.
1.2De bewijsfunctie van het commerciële contract
Functie commerciële contracten:
1. Dienen als bewijs voor de gemaakte afspraken.
o Een ondertekend geschrift heeft een dwingende bewijskracht. Tenzij
de wederpartij erin slaagt om te bewijzen dat partijen iets anders
hebben afgesproken dan datgene wat in de overeenkomst staat.
1.3 Commercieel contracteren is herverdelen van risico’s en risico’s zijn
(financieel) waardeerbaar
Functie commerciële contracten:
2. Het verschuiven van risico’s van de ene partij naar de andere.
o Bij commercieel contracteren houdt dat in een herverdeling ten
opzichte van wat tussen de partijen zou gelden indien zij niets
bijzonders zouden hebben afgesproken.
Risico’s zijn in de meeste gevallen financieel waardeerbaar. Zo zal de verkopende
partij bij het vaststellen van zijn koopprijs er in het beginsel rekening mee
houden welke risico’s hij in het kader van de af te sluiten koopovereenkomst
loopt.
Indien je de risico’s die voor jou rekening komen, probeert bij de wederpartij te
leggen, moet je er rekening mee houden dat dit zich zal vertalen in een
verhoging van de prijs die hij voor zijn product of dienst wil ontvangen.
1.4 Risico-inventarisatie
De risico’s kunnen van verschillende dingen afhangen, zoals: de aard van de
daaronder te verrichten prestatie, het aanwezige instrumentarium om risicovolle
situaties tijdig te onderkennen en daarop te anticiperen, de wijze waarop en de
mate waarin risico’s al door de verzekering zijn afgedekt of zouden kunnen
worden afgedekt, de kosten voor het nemen van risicobeperkende maatregelen,
de voorzienbaarheid van het ontstaan van schade en de mogelijke omvang
daarvan.
1.5 onderhandelingspositie
,Vaak zijn grote bedrijven bereid om mee te gaan in een evenwichtige verdeling
van bepaalde risico’s. De onderkenning van het probleem door de wederpartij
duidt op een professionele benadering, iets waarop elke onderneming graag
wordt aangesproken.
1.6 Contracteren op basis van de wet; nadeel voor de partij die de kenmerkende
prestatie levert
Bij commerciële overeenkomsten leveren beide partijen een prestatie.
Presterende partij: de partij die de kenmerkende prestatie levert.
Ontvangende partij: de partij die de wederprestatie behoeft te verrichten in de
vorm van het betalen van de overeengekomen geldsom.
De presterende partij loopt doorgaans veel meer risico dan de ontvangende
(betalende) partij. De wet is meestal in het nadeel van de presterende partij.
1.7 ‘Boilerplate clausules’
De uitvoering van iedere overeenkomst zal zijn eigen, specifieke risico’s met zich
meebrengen en het zal in de praktijk vooral afhangen van de
onderhandelingspositie die partijen ten opzichte van elkaar innemen, afhangen of
en, zo ja, in hoeverre het mogelijk is om risico’s ten opzichte van het wettelijke
uitgangspunt te herverdelen.
Boilerplate clausules: bepalingen die niet zozeer zien op het concrete onderwerp
van de overeenkomst, maar die meer in het algemeen de relatie tussen partijen
en de uitvoering van de overeenkomst regelen. Voor een deel herverdelen deze
bepalingen de risico’s die partijen onder de overeenkomst lopen.
Voorbeeld: het toepasselijke recht, de aansprakelijkheid van partijen, de
omvang van de garantieverplichting van de presterende partij en de keuze
voor de geschilbeslechting.
1.8 Algemene voorwaarden
Algemene voorwaarden vormen bij regelmatig terugkerende transacties ook het
instrument om risico’s te herverdelen.
Als de algemene voorwaarden niet op de juiste manier aan de wederpartij
kenbaar worden gemaakt, bepaalt de wet dat deze in zijn geheel geen onderdeel
zij gaan uitmaken van de overeenkomst of dat de wederpartij deze kan
vernietigen.
1.9 Vertegenwoordigingsbevoegdheid
Vaak zullen partijen bij een commercieel contract rechtspersonen zijn. Deze
bestaan alleen op papier. Zij kunnen alleen gebonden worden door het handelen
van een natuurlijk persoon. Die natuurlijke personen moeten
vertegenwoordigingsbevoegd zijn. Wie onbevoegd een rechtspersoon
vertegenwoordigt, loopt een persoonlijk risico. Er is in zijn geheel geen
overeenkomst tot stand gekomen en de onbevoegde vertegenwoordiger is
aansprakelijk voor de schade.
1.10 De invloed van de redelijkheid en billijkheid
Partijen bij een overeenkomst dienen zich te gedragen naar de eisen van
redelijkheid en billijkheid.
,Redelijkheid en billijkheid hebben een aanvullende werking en een beperkende
werking.
1.11 Tips & tricks bij het opstellen en beoordelen van commerciële contracten
Uitgewerkt in hoofdstuk 13.
1.12 Hoe ga ik om met teleurstellende contracten?
Partijen hoeven niet alles tot in de puntjes te regelen. Wij hebben altijd nog de
wet en de redelijkheid en billijkheid.
Partijen doen er wel goed aan om de situaties die zijn voorzien en die van invloed
zijn op hun contractuele relatie, op voorhand te regelen.
, Hoofdstuk 13: Tips & Tricks
13.1 Inleiding
13.2 Take the lead
Het is beter om de wederpartij te laten bedenken waarom jij iets hebt
opgeschreven zoals je het hebt opgeschreven en wat de eventuele diepere
bedoeling daarachter is geweest dan om zelf te moeten bedenken waarom de
wederpartij voor een bepaalde formulering heeft gekozen.
- Dit tweede zorgt voor verschillende interpretaties over hetzelfde
onderwerp.
De wet stelt: ‘iedere tekortkoming in de nakoming van een verbintenis verplicht
de schuldenaar die de schade daardoor lijdt te vergoeden, tenzij de tekortkoming
de schuldenaar niet kan worden toegerekend’.
Voorbeeld: ‘Opdrachtgever is aansprakelijk voor alle door de opdrachtgever
geleden schade die het gevolg is van een toerekenbare tekortkoming van de
opdrachtnemer tot een maximum van €10 miljoen per schadevoorval’.
In 2 opzichten is dit nadelig.
1. In de clausule is bepaald dat alle schade moet worden vergoed. De wet
stelt dat alleen de schade moet worden vergoed die in redelijkheid de
schuldenaar valt toe te rekenen.
2. De aansprakelijkheid van de opdrachtnemer is gelimiteerd per
schadevoorval en niet per serie van schadevoorvallen met een
gemeenschappelijke oorzaak. Dus als 1 oorzaak meerdere schades tot
gevolg hebben, gaat de schadevergoeding snel over het limiet.
Je kunt beter zelf de leiding nemen bij het contracteren en zelf de overeenkomst
opstellen, want dan kun je zelf de formulering kiezen.
13.3 Waarom moeilijk doen als het makkelijk kan?
Gebruik in de overeenkomst makkelijk taalgebruik, zoals ‘vandaag 14 februari
2022, zat ik aan tafel met X en Y.
Het is niet nodig om de wet over te schrijven, tenzij je wijzigingen wilt
aanbrengen in de vorm van een uitbreiding of inperking daarop.
13.4 Bewaar conceptovereenkomsten en leg de achtergronden van wijzigingen
vast
Bewaar conceptovereenkomsten. Vaak worden na het eerste concept
verschillende dingen veranderd. Die veranderingen worden er vaak niet
duidelijker op. In dat geval is het handig om in het concept te kijken hoe de
bepaling is bedoeld en wat het doel was.
Ook bij wijzigingen is het makkelijker om die zelf op te nemen in de
overeenkomst. Dan moet de wederpartij moeite doen om te bedenken wat er
staat, in plaats van jij zelf.
