Samenvatting week 7 IBR

Week 7 – Classificatieproblematiek met betrekking tot lichamen
Literatuur
 Besluit van 19 maart 1997, nr. IFZ97/204, Verdragstoepassing op hybride buitenlandse entiteiten die
opbrengsten uit Nederland genieten (zie verdragenbundel)
 Besluit van 11 december 2009, nr. CPP2009/519M, Stcrt. 2009, nr. 19749, Kwalificatie van
buitenlandse samenwerkingsverbanden (zie verdragenbundel)

Jurisprudentie
 HR 2 juni 2006, BNB 2006/288 (Delaware LLC)
 HR 23 september 2011, BNB 2012/12 (Ohio LLC)

Jurisprudentie
1. Delaware LLC
De LLC is een niet transparant lichaam dat niet onderworpen is in de VS. De deelnemingsvrijstelling is
niet van toepassing, omdat het lichaam niet onderworpen is. Er is dus geen sprake van het voorkomen
van dubbele belastingheffing. Geoordeeld is dat het negatieve bedrag uit LLC niet tot de winst van de
belanghebbende (X BV) gerekend mag worden. Een LLC is niet transparant als:
- de participanten slechts aansprakelijk zijn tot hun inleg
- de onderneming van de LLC in eigendom is van de LLC
- de onderneming van de LLC niet feitelijk voor rekening en risico van de participanten wordt
gedreven.

2. Ohio LLC
In dit arrest gaat het om de kwalificatie van een buitenlandse entiteit, te weten een LLC. Als een LLC
transparant is, dan mogen de verliezen van de LLC in mindering gebracht worden op de belastbare
winst van de belanghebbende. Er zijn vier criteria om te toetsen of een LLC transparant is:
- resultaten komen rechtstreeks toe aan de participanten
- is een uitdelingsbesluit noodzakelijk?
- heeft het samenwerkingsverband rechtspersoonlijkheid?
- zijn de participanten onbeperkt aansprakelijk voor de resultaten?

Hoorcollege – kwalificatie buitenlandse rechtsvormen
Het gaat over twee figuren: kapitaal- en personenvennootschappen. Het arrest bij slide 6 voor de
personenvennootschappen: maatschap op aandelen, is alleen relevant in internationale situaties.

Toetsingskader
a. NV/BV natuurlijk sprake van juridische eigendom: onderneming drijven met je gehele vermogen.
Er is sprake van een kapitaalvennootschap bij 3 of 4 vragen met ja beantwoord
of
Beperkte aansprakelijkheid tot inleg, onderneming is eigendom van samenwerkingsverband en
onderneming wordt niet voor rekening en risico van de participanten gedreven.

Toetsing HR Delaware LLP: wat HR gedaan heeft bij de eerste twee elementen van het
cassatieberoep: kijken naar het toepasselijk recht en de statuten. In de verdragenbundel staat een
hele lijst van rechtsfiguren.
Punt 3.1.3.: hier staat de aansprakelijkheid in. Deze bepaling is opgenomen met het oogmerk om de
onderneming transparant te laten staan. Argument van belanghebbende in 3.1.4.

Hybride I figuur: volgens NL is deze entiteit transparant (de hybride entiteit). De VS ziet een separaat
lichaam. Bij Hybride II precies omgekeerd. Bespreken voorbeeld: BV keert dividend uit aan LLC. Mbt
dat dividend of dat LLC of de achterliggende participanten kunnen zij een beroep doen op het
verdrag? OESO Modelverdrag:
art 1 lid 1: de inwoner/resident kan een beroep doen op het verdrag.
art 4: wie is de inwoner? We moeten weten of de LLC inwoner is. Lichaam is niet onderworpen: art 4
lid 1. Not liable to tax. Het is namelijk een transparant lichaam en zo’n lichaam is niet onderworpen.
Wij zien een dividendbetaling aan een lichaam dat geen inwoner is, omdat deze niet onderworpen is.
Mag zich niet beroepen op het verdrag.