Ondernemingsrecht
College 1 boek
H1: nr. 1-5, 8 en 9
H2: geheel
Notariële akte
Voor het ontstaan van een BV en NV is alleen een notariële akte nodig.
BV en NV worden opgericht bij notariële akte, hiervoor worden de verklaringen afgelegd:
1. Dat hij een vennootschap wil oprichten
2. Dat de vennootschap zal worden geregeerd door de statuten
3. Dat een of meer personen voor een bepaald bedrag in het kapitaal van de vennootschap
deelnemen.
4. Dat een of meer personen tot bestuurder worden benoemd
Deelrechtsorde
De in de statuten genoemde personen en organen.
De deelrechtsorde wordt beheerst door de wet, statuten, de besluiten van organen, reglementen,
bepalingen uit een code en aandeelhoudersovereenkomst.
Aandeelhouders
Tweeledige verhouding.
Hij treedt toe tot de deelrechtsorde en hij staat in zekere betrekking tot de vennootschap.
De AVA
- vertegenwoordigd het kapitaal of het eigenaarsbelang
- heeft het recht tot benoeming van bestuurders en commissarissen.
Motieven voor de oprichting
- Uitsluiting van de aansprakelijkheid.
- Gemakkelijke overdraagbaarheid van het eigenaarsbelang (aandelen worden verdeeld).
- BV en NV hebben een vastomlijnde juridische organisatie.
- Voor de NV: aandelen aan toonder, anonimiteit.
- Fiscale en sociaalrechtelijke motieven.
Oprichtingsvereisten
1. Oprichtingshandeling
Een wilsgebrek of ontbreken van wil bij een oprichter kan leiden tot nietigheid of
vernietigbaarheid van diens handeling. Dit heeft echter geen nietigheid of vernietiging van de
vennootschap ten gevolge. Wel kan het gevolg zijn dat de vennootschap ontbindbaar wordt.
(art. 2:4 lid 2 BW jo. art. 2:21 lid 1 sub a BW).
2. Notariële akte
(art. 2:4 lid 1 BW).
3. Deelname in het kapitaal door een of meer personen
Aandelen nemen.
,Handelsregister
De bestuurders zijn ieder voor zich verplicht de vennootschap te doen inschrijven in het
handelsregister. (art. 2:69/180 BW jo. art. 5 Hrw).
Ook latere wijzigingen van bijvoorbeeld de statuten moeten worden ingeschreven. (art. 2:125/236
BW).
Inschrijven in het handelsregister is géén voorwaarde voor het ontstaan van de vennootschap.
Maar: Bij het niet inschrijven in het handelsregister zijn alle bestuurders naast (keuze) de
vennootschap, ook niet-handelende bestuurders, hoofdelijk aansprakelijk (art. 2:69/180 lid 2
BW).
Staalbankiers / Elko management
En: niet voldoen aan de verplichting van het inschrijven in het handelsregister is verboden en
strafbaar (art. 47 Hrw).
Van de inschrijving wordt door de KvK mededeling gedaan in het Staatscourant (art. 24 Hrw).
Art. 25 lid 1 Hrw:
Voordat de inschrijving heeft plaatsgevonden, kan de vennootschap op een feit dat door inschrijving
bekend gemaakt moet worden jegens derden ‘die daarvan onkundig waren’ geen beroep doen!
Beslissend is hierbij of de derde van het betreffende feit op de hoogte was, niet of hij daarvan op de
hoogte had kunnen zijn.
Oprichtingsgebreken
Een BV of NV ontstaat niet bij het ontbreken van een notariële akte (art. 2:4 lid 1 BW).
Andere gebreken aan de totstandkoming hebben het gevolg dat de vennootschap op verzoek kan
worden ontbonden, maar geen terugwerkende kracht! (art. 2:21 lid 1 sub a BW).
Ontbinding rechtspersoon (art. 2:21 BW)
- Bij alle oprichtingsgebreken
- Op verzoek van een belanghebbende of OM
- BV/NV ontstaat dus wél
, Vennootschap in oprichting (art. 2:93/203 BW)
De vennootschap is pas gebonden wanneer zij de rechtshandeling na haar oprichting uitdrukkelijk of
stilzwijgend heeft bekrachtigd of ingevolge lid 4 wordt verbonden.
Handelen namens een rechtspersoon in oprichting.
Lid 1 Na bekrachtiging ontstaan er rechten en plichten voor de vennootschap. Niet meer voor de
handelende persoon die de rechtshandeling aanging ten tijde van of voor de oprichting.
Lid 2 Degene die de rechtshandeling verricht (handelende persoon) is hoofdelijk aansprakelijk voor
de rechtshandeling die is verricht totdat de vennootschap na haar oprichting de rechtshandeling
heeft bekrachtigd.
Lid 3 Indien de vennootschap haar plichten uit bekrachtigde rechtshandeling niet nakomt, is degene
die de rechtshandeling verrichtte, hoofdelijk aansprakelijk. Geldt alleen als de handelende
bestuurder wist of moest weten dat de vennootschap niet kon nakomen!
De wetenschap van het niet nakomen van de rechtshandeling, wordt vermoed aanwezig te zijn, als
de nv/bv binnen een jaar na de oprichting failliet gaat.
(De handelende persoon moet bewijzen dat die wetenschap er niet is geweest.)
De handelende persoon is dan wél aansprakelijk, ook als er een fout van de bestuurders wordt
gemaakt, wat leidt tot aansprakelijkheid van de bestuurders.
Lid 4 In sommige gevallen is bekrachtiging niet nodig. Die rechtshandelingen moeten dan wel in de
akte van oprichting opgenomen zijn. De vennootschap is dan rechtsreeks gebonden aan de
rechtshandelingen.
Beklamel arrest als het bestuur een rechtshandeling verricht met de wetenschap dat ze niet
zouden kunnen nakomen of problemen zou opleveren, leidt dit tot een onrechtmatige daad.
Wanneer kan je een BV i.o. aansprakelijk stellen?
- Art. 2:203 lid 2 BW Alleen handelende bestuurder
- Art. 2:203 lid 1 BW Handelende bestuurder en BV
- Art. 2:203 lid 3 BW Handelende bestuurder en BV
- Art. 2:180 lid 2 BW Bestuurder en BV
--------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------
College 2 boek
H3: nr. 18-23, 26, 27 en 30
H4: nr. 32-36, 39
H7: nr. 65
H11: nr. 99-102, 107 en 112
Kapitaalbegrippen
Nominale waarde: een bepaald vastgesteld bedrag van een aandeel,
Maatschappelijk kapitaal: het maximumbedrag waarvoor aandelen kunne worden uitgegeven
krachtens de statuten. Bij de NV verplicht om dit bedrag in de
statuten te vermelden, bij de BV niet.
Geplaatst kapitaal: gedeelte van het maatschappelijk kapitaal dat daadwerkelijk aan
aandelen is uitgegeven (tegen nominale waarde, met agio of met
disagio).
College 1 boek
H1: nr. 1-5, 8 en 9
H2: geheel
Notariële akte
Voor het ontstaan van een BV en NV is alleen een notariële akte nodig.
BV en NV worden opgericht bij notariële akte, hiervoor worden de verklaringen afgelegd:
1. Dat hij een vennootschap wil oprichten
2. Dat de vennootschap zal worden geregeerd door de statuten
3. Dat een of meer personen voor een bepaald bedrag in het kapitaal van de vennootschap
deelnemen.
4. Dat een of meer personen tot bestuurder worden benoemd
Deelrechtsorde
De in de statuten genoemde personen en organen.
De deelrechtsorde wordt beheerst door de wet, statuten, de besluiten van organen, reglementen,
bepalingen uit een code en aandeelhoudersovereenkomst.
Aandeelhouders
Tweeledige verhouding.
Hij treedt toe tot de deelrechtsorde en hij staat in zekere betrekking tot de vennootschap.
De AVA
- vertegenwoordigd het kapitaal of het eigenaarsbelang
- heeft het recht tot benoeming van bestuurders en commissarissen.
Motieven voor de oprichting
- Uitsluiting van de aansprakelijkheid.
- Gemakkelijke overdraagbaarheid van het eigenaarsbelang (aandelen worden verdeeld).
- BV en NV hebben een vastomlijnde juridische organisatie.
- Voor de NV: aandelen aan toonder, anonimiteit.
- Fiscale en sociaalrechtelijke motieven.
Oprichtingsvereisten
1. Oprichtingshandeling
Een wilsgebrek of ontbreken van wil bij een oprichter kan leiden tot nietigheid of
vernietigbaarheid van diens handeling. Dit heeft echter geen nietigheid of vernietiging van de
vennootschap ten gevolge. Wel kan het gevolg zijn dat de vennootschap ontbindbaar wordt.
(art. 2:4 lid 2 BW jo. art. 2:21 lid 1 sub a BW).
2. Notariële akte
(art. 2:4 lid 1 BW).
3. Deelname in het kapitaal door een of meer personen
Aandelen nemen.
,Handelsregister
De bestuurders zijn ieder voor zich verplicht de vennootschap te doen inschrijven in het
handelsregister. (art. 2:69/180 BW jo. art. 5 Hrw).
Ook latere wijzigingen van bijvoorbeeld de statuten moeten worden ingeschreven. (art. 2:125/236
BW).
Inschrijven in het handelsregister is géén voorwaarde voor het ontstaan van de vennootschap.
Maar: Bij het niet inschrijven in het handelsregister zijn alle bestuurders naast (keuze) de
vennootschap, ook niet-handelende bestuurders, hoofdelijk aansprakelijk (art. 2:69/180 lid 2
BW).
Staalbankiers / Elko management
En: niet voldoen aan de verplichting van het inschrijven in het handelsregister is verboden en
strafbaar (art. 47 Hrw).
Van de inschrijving wordt door de KvK mededeling gedaan in het Staatscourant (art. 24 Hrw).
Art. 25 lid 1 Hrw:
Voordat de inschrijving heeft plaatsgevonden, kan de vennootschap op een feit dat door inschrijving
bekend gemaakt moet worden jegens derden ‘die daarvan onkundig waren’ geen beroep doen!
Beslissend is hierbij of de derde van het betreffende feit op de hoogte was, niet of hij daarvan op de
hoogte had kunnen zijn.
Oprichtingsgebreken
Een BV of NV ontstaat niet bij het ontbreken van een notariële akte (art. 2:4 lid 1 BW).
Andere gebreken aan de totstandkoming hebben het gevolg dat de vennootschap op verzoek kan
worden ontbonden, maar geen terugwerkende kracht! (art. 2:21 lid 1 sub a BW).
Ontbinding rechtspersoon (art. 2:21 BW)
- Bij alle oprichtingsgebreken
- Op verzoek van een belanghebbende of OM
- BV/NV ontstaat dus wél
, Vennootschap in oprichting (art. 2:93/203 BW)
De vennootschap is pas gebonden wanneer zij de rechtshandeling na haar oprichting uitdrukkelijk of
stilzwijgend heeft bekrachtigd of ingevolge lid 4 wordt verbonden.
Handelen namens een rechtspersoon in oprichting.
Lid 1 Na bekrachtiging ontstaan er rechten en plichten voor de vennootschap. Niet meer voor de
handelende persoon die de rechtshandeling aanging ten tijde van of voor de oprichting.
Lid 2 Degene die de rechtshandeling verricht (handelende persoon) is hoofdelijk aansprakelijk voor
de rechtshandeling die is verricht totdat de vennootschap na haar oprichting de rechtshandeling
heeft bekrachtigd.
Lid 3 Indien de vennootschap haar plichten uit bekrachtigde rechtshandeling niet nakomt, is degene
die de rechtshandeling verrichtte, hoofdelijk aansprakelijk. Geldt alleen als de handelende
bestuurder wist of moest weten dat de vennootschap niet kon nakomen!
De wetenschap van het niet nakomen van de rechtshandeling, wordt vermoed aanwezig te zijn, als
de nv/bv binnen een jaar na de oprichting failliet gaat.
(De handelende persoon moet bewijzen dat die wetenschap er niet is geweest.)
De handelende persoon is dan wél aansprakelijk, ook als er een fout van de bestuurders wordt
gemaakt, wat leidt tot aansprakelijkheid van de bestuurders.
Lid 4 In sommige gevallen is bekrachtiging niet nodig. Die rechtshandelingen moeten dan wel in de
akte van oprichting opgenomen zijn. De vennootschap is dan rechtsreeks gebonden aan de
rechtshandelingen.
Beklamel arrest als het bestuur een rechtshandeling verricht met de wetenschap dat ze niet
zouden kunnen nakomen of problemen zou opleveren, leidt dit tot een onrechtmatige daad.
Wanneer kan je een BV i.o. aansprakelijk stellen?
- Art. 2:203 lid 2 BW Alleen handelende bestuurder
- Art. 2:203 lid 1 BW Handelende bestuurder en BV
- Art. 2:203 lid 3 BW Handelende bestuurder en BV
- Art. 2:180 lid 2 BW Bestuurder en BV
--------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------
College 2 boek
H3: nr. 18-23, 26, 27 en 30
H4: nr. 32-36, 39
H7: nr. 65
H11: nr. 99-102, 107 en 112
Kapitaalbegrippen
Nominale waarde: een bepaald vastgesteld bedrag van een aandeel,
Maatschappelijk kapitaal: het maximumbedrag waarvoor aandelen kunne worden uitgegeven
krachtens de statuten. Bij de NV verplicht om dit bedrag in de
statuten te vermelden, bij de BV niet.
Geplaatst kapitaal: gedeelte van het maatschappelijk kapitaal dat daadwerkelijk aan
aandelen is uitgegeven (tegen nominale waarde, met agio of met
disagio).
